2009年備考中級《經(jīng)濟(jì)法》知識點總結(jié)-第3章

　　中級《經(jīng)濟(jì)法》知識點總結(jié)>>

第三章

　　1、[個人獨資企業(yè)的性質(zhì)]

　　如何理解“個人獨資企業(yè)無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以以自己的名義從事民事活動”？

　　[分析]個人獨資企業(yè)無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力是指個人獨資企業(yè)不能像法人企業(yè)那樣僅以企業(yè)的財產(chǎn)對外獨立承擔(dān)民事責(zé)任，當(dāng)個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)不足以償還債務(wù)時，其投資者要以出資以外的其他個人財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

　　個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，是指個人獨資企業(yè)可以以自己的名義，進(jìn)行各種經(jīng)營活動。例如：對外簽訂合同、履行合同、買賣貨物、提供服務(wù)等。舉例：投資人A設(shè)立個人獨資企業(yè)甲，甲企業(yè)具有獨立的民事主體資格，在對外簽訂買賣合同、借款合同時，應(yīng)當(dāng)以甲企業(yè)的名義訂立合同。但是甲企業(yè)不能獨立地承擔(dān)民事責(zé)任，如果以甲企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。而有限責(zé)任公司就具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，如果公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，依法申請破產(chǎn)，不會影響到股東的個人財產(chǎn)。

　　例如：投資人甲于2002年1月1日以個人財產(chǎn)投資設(shè)立個人獨資企業(yè)A，2002年4月1日A企業(yè)與B銀行簽訂10萬元的借款合同。在簽訂借款合同時，應(yīng)當(dāng)以A企業(yè)的名義簽訂，因為個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。銀行貸款到期后，如果以A企業(yè)的全部財產(chǎn)仍不能償還時，則投資人甲應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，因為個人獨資企業(yè)不具有法人資格，無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。

　　2、[個體工商戶和個人獨資企業(yè)的區(qū)別]

　　請問個體工商戶與個人獨資企業(yè)有何區(qū)別？

　　[分析]個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別主要是：

　?。?）出資人不同。個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人；個體工商戶既可以由一個自然人出資設(shè)立，也可以由家庭共同出資設(shè)立。

　?。?）承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍不同。個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，只是在企業(yè)設(shè)立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；而根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，個體工商戶的債務(wù)如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)，家庭經(jīng)營的，則以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。

　?。?）適用的法律不同。個人獨資企業(yè)依照《個人獨資企業(yè)法》設(shè)立，個體工商戶依照《民法通則》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》的規(guī)定設(shè)立。

　　（4）法律地位不同。個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)；個體工商戶則不采用企業(yè)形式。區(qū)分二者的關(guān)鍵在于是否進(jìn)行了獨資企業(yè)登記，并領(lǐng)取獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

　　3、[普通合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司的區(qū)別]

　　普通合伙企業(yè)與有限責(zé)任公司有何區(qū)別？

　　[分析]普通合伙企業(yè)（以下簡稱“合伙企業(yè)”）和有限責(zé)任公司的主要區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　（1）合伙企業(yè)與有限公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的區(qū)別。合伙企業(yè)的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)是一元結(jié)構(gòu)，而有限責(zé)任公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)是二元結(jié)構(gòu)。合伙企業(yè)的財產(chǎn)不屬于合伙組織獨立所有，而是屬于合伙人共有，因此合伙人與合伙企業(yè)是連帶責(zé)任關(guān)系，從這個角度上看，合伙企業(yè)的合伙人與企業(yè)是連為一體的，可以看成是一個整體。而有限責(zé)任公司的財產(chǎn)完全是屬于公司法人所有，不屬于股東自然人所有，其公司的資產(chǎn)與股東是分離的。

　?。?）合伙企業(yè)不具有法人資格，有限責(zé)任公司具有法人資格。這是合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司的最主要的區(qū)別。合伙企業(yè)只具有相對獨立的人格，有限公司具有絕對獨立的人格。

　?。?）合伙企業(yè)是契約式企業(yè)，公司是股權(quán)式企業(yè)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)是由各合伙人依法訂立合伙協(xié)議，共同出資，合伙經(jīng)營，共享收益，共擔(dān)風(fēng)險，并承擔(dān)無限連帶責(zé)任的企業(yè)。合伙協(xié)議是合伙人享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的依據(jù)，合伙人的出資方式、數(shù)額和期限，合伙人分配利潤和分擔(dān)虧損的辦法，合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行、解散和清算等問題都按照依法訂立的合伙協(xié)議來操作。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限公司股東按照比例出資，以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

　?。?）合伙企業(yè)與公司在設(shè)立方式、運營結(jié)構(gòu)、出資的撤出和轉(zhuǎn)讓以及企業(yè)的延續(xù)和解散等方面也有明顯的區(qū)別。

　　4、[普通合伙人出質(zhì)的相關(guān)規(guī)定]

　　如何理解“普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意”？

　　[分析]所謂出質(zhì)是指合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額進(jìn)行動產(chǎn)質(zhì)押或者權(quán)利質(zhì)押。例如，合伙人A、B、C設(shè)立合伙企業(yè)甲，其中A以自己所有的小轎車出資20萬元。合伙企業(yè)成立后，A與D簽訂20萬元的借款合同，如果A擬以該小轎車設(shè)定質(zhì)押擔(dān)保，則必須經(jīng)其他合伙人的一致同意。因為該小轎車已經(jīng)屬于合伙企業(yè)的財產(chǎn)了，如果A在自己的借款中將其質(zhì)押，又不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，D有權(quán)將其拍賣、變賣，這必然會影響合伙企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)益，影響其他合伙人的利益。因此，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意，否則其出質(zhì)行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　5、[普通合伙企業(yè)中合伙人關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定]

　　某從事餐飲業(yè)務(wù)的普通合伙企業(yè)合伙協(xié)議中約定，“企業(yè)的食品材料不足的，可以由合伙人為企業(yè)供應(yīng)”，某日，企業(yè)生意興隆，導(dǎo)致原料不足，張某從其設(shè)立的商貿(mào)公司供貨給合伙企業(yè)，請問張某的行為是否違反了關(guān)聯(lián)交易的原則，是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定？

　　[分析]張某的行為不違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易。該種關(guān)聯(lián)交易行為是由合伙協(xié)議約定所允許進(jìn)行的，因此合伙人可以在約定的情況下與本企業(yè)進(jìn)行交易。

　　類似的規(guī)定還有個人獨資企業(yè)中對投資人的權(quán)利限制，根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易。請注意，對于競業(yè)禁止的規(guī)定，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)的規(guī)定是不同的，根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，“未經(jīng)投資人同意”，不得從事本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，而根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。所以合伙人從事同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)，即使是合伙協(xié)議中約定也是違法的，而個人獨資企業(yè)中，在投資人同意的前提下，從事同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)是可以的。

　　6、[關(guān)于合伙企業(yè)債務(wù)的抵銷規(guī)定]

　　如何理解“合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)”？

　　[分析]債權(quán)人對合伙企業(yè)的債務(wù)，實質(zhì)上是對全體合伙人的債務(wù)；而合伙企業(yè)某一個合伙人對該債權(quán)人的債務(wù)，只限于該合伙人，實際上屬于與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，如果允許抵銷的話，那么就相當(dāng)于強迫合伙企業(yè)的其他合伙人對個別合伙人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，因此《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)中某一個合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。

　　例如：甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立合伙企業(yè)A，甲向戊借款5萬元作為出資。合伙企業(yè)經(jīng)營期間，戊欠合伙企業(yè)貨款8萬元，戊認(rèn)為因為甲欠自己5萬元，而自己欠合伙企業(yè)8萬元，其中5萬元就互相抵銷了，只還A合伙企業(yè)3萬元就可以結(jié)清三方的債權(quán)債務(wù)了。戊的想法不正確。因為《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷對合伙企業(yè)的債務(wù)。所以戊不能以對合伙人甲的債權(quán)抵銷對A合伙企業(yè)的債務(wù)。

　　7、[關(guān)于有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行]

　　有限合伙企業(yè)中由哪些人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)？

　　[分析]根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

　　另外，根據(jù)規(guī)定，有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：

　?。?）參與決定普通合伙人入伙、退伙；

　?。?）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；

　?。?）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；

　?。?）獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；

　?。?）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；

　?。?）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；

　　（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；

　?。?）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。

　　例如：甲有限合伙企業(yè)中的有限合伙人張某，某日為本企業(yè)的銀行貸款提供擔(dān)保，這種情況下，張某的行為不屬于執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，因此是法律所允許的。

　　8、[普通合伙人和有限合伙人身份的轉(zhuǎn)換]

　　有限合伙企業(yè)中，普通合伙人和有限合伙人的身份是否可以相互轉(zhuǎn)換？

　　[分析]有限合伙企業(yè)中，普通合伙人和有限合伙人的身份可以相互轉(zhuǎn)化。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，只要?jīng)全體合伙人一致同意即可。

　　普通合伙人和有限合伙人的身份轉(zhuǎn)換可以分為以下兩種情況：

　?。?）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　（2）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　9、[有限合伙人和普通合伙人的區(qū)別]

　　有限合伙人和普通合伙人有何區(qū)別？

　　[分析]有限合伙人與普通合伙人在法律規(guī)定上可以作如下的區(qū)分：

　?。?）對企業(yè)債務(wù)的責(zé)任承擔(dān)方面根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?？梢钥闯?，普通合伙人對企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)范圍要大于有限合伙人。

　　（2）與本企業(yè)交易方面根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。而有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易。因此，在關(guān)聯(lián)交易方面，法律允許有限合伙人與本企業(yè)進(jìn)行交易。

　?。?）在競業(yè)禁止方面根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。而有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?？梢钥闯觯稍试S有限合伙人從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

　?。?）在財產(chǎn)份額出質(zhì)方面根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。而有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。

　　（5）在財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓方面根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意；而有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人?？梢钥闯?，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人“一致同意”，而有限合伙人轉(zhuǎn)讓時，僅需要按照規(guī)定進(jìn)行“通知”。

　?。?）在出資方面根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資；而有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

　　10、[合伙企業(yè)清算人的確定]

　　合伙企業(yè)解散后，如何確定清算人？清算人需要執(zhí)行哪些事務(wù)？

　　[分析]根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。

　　自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。

　　清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：

　?。?）清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；

　?。?）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù)；

　?。?）清繳所欠稅款；

　?。?）清理債權(quán)、債務(wù)；

　?。?）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；

　?。?）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。

　　11、[合伙企業(yè)中合伙人的出資]

　　合伙企業(yè)的合伙人是否可以用融資租賃的財產(chǎn)作為出資？

　　[分析]依據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人對于自己用于繳納出資的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)擁有合法的處分權(quán)，合伙人不得將自己無權(quán)處分的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)用于繳納出資。企業(yè)對融資租賃的財產(chǎn)僅擁有使用權(quán)，并沒有處分權(quán)，所以不能用融資租賃的財產(chǎn)作為出資。類似的還有合伙人不能以房屋使用權(quán)作為出資，因為如果用使用權(quán)出資的話，企業(yè)沒有相應(yīng)的房屋所有權(quán)，就不能隨便處置。

　　12、[普通合伙企業(yè)中合伙人的權(quán)利和義務(wù)]

　　普通合伙企業(yè)中的合伙人的權(quán)利和義務(wù)包括哪些內(nèi)容？

　　[分析]根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利，主要包括以下內(nèi)容：

　?。?）合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利；

　?。?）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，由其委托的代表執(zhí)行；

　?。?）不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況；

　　（4）合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料；

　?。?）合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時，應(yīng)當(dāng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行。

　　合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)，主要包括以下內(nèi)容：

　　（1）由一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營和財務(wù)狀況，其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)；

　?。?）合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易；

　?。?）合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。

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