會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》復習：中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　知識點、中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立

　　1.設立合作企業(yè)的條件

　　在中國境內(nèi)設立中外合作經(jīng)營企業(yè)(簡稱合作企業(yè))，應當符合國家的發(fā)展政策和產(chǎn)業(yè)政策，遵守國家關(guān)于指導外商投資方向的規(guī)定。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)是：(1)產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指企業(yè)產(chǎn)品主要用于出口創(chuàng)匯的生產(chǎn)型合作企業(yè)。(2)技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指外國合作者提供先進技術(shù)，從事新產(chǎn)品的開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　2.設立合作企業(yè)的法律程序

　　(1)由中國合作者向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)報送有關(guān)文件。這些文件包括：設立合作企業(yè)的項目建議書；合作各方共同編制的可行性研究報告；合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程；合作各方的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明、資信證明及法定代表人的有效證明文件，外國合作者是自然人的，應當提供有關(guān)身份、履歷和資信情況的有效證明文件；合作各方協(xié)商確定的合作企業(yè)董事長、副董事長、董事或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任、委員的人選名單；審查批準機關(guān)要求報送的其他文件。

　　(2)審查批準機關(guān)審批。審查批準機關(guān)應當自收到規(guī)定的全部文件之日起45日內(nèi)決定批準或者不予批準。審查批準機關(guān)認為報送的文件不全或者有不當之處的，有權(quán)要求合作各方在指定期間內(nèi)補全或修正。

　　(3)辦理工商登記。批準設立的合作企業(yè)依法向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合作企業(yè)的成立日期。

　　以上所稱審查批準機關(guān)，是指商務部或者省級商務主管部門。

　　二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件

　　1.合作企業(yè)的注冊資本

　　合作企業(yè)的注冊資本，是指為設立合作企業(yè)，在工商行政管理機關(guān)登記的合作各方認繳的出資額之和。注冊資本可以用人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。合作企業(yè)的注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。

　　合作企業(yè)的投資總額，是指按照合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，需要投入的資金總和。合作企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例，參照中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　2.合作企業(yè)的投資和合作條件

　　(1)合作各方的出資方式。合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。合作各方應當以其自有的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利作為投資或者提供合作條件，對該投資或者提供的合作條件不得設置抵押或者其他形式的擔保。中國合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國有資產(chǎn)的，應當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進行資產(chǎn)評估。

　　(2)合作各方的出資比例。在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%；在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門確定。

　　(3)合作各方的出資期限。合作各方應當根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或提供合作條件的期限。合作各方未按照合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商行政管理機關(guān)應當限期要求其履行；限期屆滿仍未履行的，審查批準機關(guān)應當撤銷合作企業(yè)的批準證書，工商行政管理機關(guān)應當?shù)蹁N合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

　　未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應當向已繳納投資或者提供合作條件的他方承擔違約責任。

　　合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應當由中國注冊會計師驗證并出具驗資報告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書。出資證明書應當抄送審查批準機關(guān)及工商行政管理機關(guān)。

　　(4)合作各方的出資轉(zhuǎn)讓。合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審查批準機關(guān)批準。審查批準機關(guān)應當自收到有關(guān)轉(zhuǎn)讓文件之日起30日內(nèi)決定批準或者不批準。

　　(三)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)

　　1.合作企業(yè)的組織形式

　　合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方對合作企業(yè)承擔的責任以其投資或者提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定，承擔民事責任。

　　2.合作企業(yè)的組織機構(gòu)

　　合作企業(yè)在組織機構(gòu)的設置上由較大的靈活性，同合營企業(yè)相比有很大的區(qū)別。

　　具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。

　　董事會或者聯(lián)合管理委員會成員不得少于3人，其名額的分配由中外合作者參照其投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。董事會或者聯(lián)合管理委員會成員由合作各方自行委派或者撤換。董事會董事長、副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定；中外合作者一方擔任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔任。董事長或者主任是合作企業(yè)的法定代表人。董事長或者主任因特殊原因不能履行職務時，應當授權(quán)副董事長、副主任或者其他董事、委員對外代表合作企業(yè)。董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)為人的，可以連任。

　　董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開1次，由董事長或者主任召集并主持。董事長或者主任因特殊情況不能履行職務時，由董事長或者主任指定副董事長、副主任或者其他董事、委員召集并主持。1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應當有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。不能出席董事會會議或者聯(lián)合委員會會議的董事或者委員，應當書面委托他人代表其出席和表決。董事會會議或者聯(lián)合委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過半數(shù)通過。董事或者委員無正當理由不參加又不委托他人代表其參加董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的，視為出席會議并在表決中棄權(quán)。召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議，應當在會議召開的10天前通知全體董事或者委員。董事會或者聯(lián)合管理委員會也可以用通訊的方式作出決議。

　　下列事項由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：(1)合作企業(yè)章程的修改；(2)合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；(3)合作企業(yè)的解散；(4)合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押；(5)合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；(6)合作各方約定由董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。

　　合作企業(yè)設總經(jīng)理1人，負責合作企業(yè)日常經(jīng)營管理工作，對董事會或者聯(lián)合管理委員會負責。合作企業(yè)的總經(jīng)理由董事會或者聯(lián)合管理委員會聘任、解聘?？偨?jīng)理及其他高級管理人員可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會聘任，董事或者委員可以兼任合作企業(yè)的總經(jīng)理或者其他高級管理職務。

　　合作企業(yè)成立后委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，并應當與被委托人簽訂經(jīng)營管理合同。

　　(四)中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配與回收投資

　　1.合作企業(yè)的收益分配

　　合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益，合作企業(yè)合作各方約定采用分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益的，應當按照中國稅法的有關(guān)規(guī)定，計算應納稅額。

　　2.合作企業(yè)外國合作者先行回收投資

　　(1)外國合作者先行回收投資的方式。根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實施細則的規(guī)定，中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請以下列方式先行回收其投資：在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例；經(jīng)財政稅務機關(guān)審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；經(jīng)財政稅務機關(guān)和審查批準機關(guān)批準的其他回收投資方式。

　　(2)外國合作者先行回收投資的條件。外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資，應符合下列條件：中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有；對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關(guān)提出申請，并由財政稅務機關(guān)依法審查批準；中外合作者應當依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務承擔責任；外國合作者提出先行回收投資的申請，應當具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務機關(guān)審查同意后，報審查批準機關(guān)審批；外國合作者應當在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　(五)中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

　　1.合作企業(yè)的期限

　　合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應當在期限屆滿的180天前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請，說明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長合作期限的原因，同時報送合作各方就延長的期限內(nèi)各方的權(quán)利、義務等事項所達成的協(xié)議。審查批準機關(guān)應當自接到申請之日起30日內(nèi)，決定批準或者不批準。經(jīng)批準延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準文件向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后的第一天起計算。

　　合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但是，外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請延長合作期限。

　　2.合作企業(yè)的解散

　　根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實施細則的規(guī)定，合作企業(yè)出現(xiàn)下列情形之一時解散：(1)合作期限屆滿；(2)合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營；(3)中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；(4)合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；(5)合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關(guān)閉。

　　上述第(2)、(4)項所列情形發(fā)生，應當由合作企業(yè)的董事會或者聯(lián)合管理委員會作出決定，報審查批準機關(guān)批準。在上述第(3)項所列情形下，不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務的中外合作者一方或者數(shù)方，應當對履行合同的他方因此遭受的損失承擔賠償責任。履行合同的一方或者數(shù)方有權(quán)向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請，解散合作企業(yè)。

　　3.合作企業(yè)的清算

　　《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，合作企業(yè)期滿或者提前終止時，應當依照法定程序?qū)Y產(chǎn)和債權(quán)、債務進行清算。中外合作者應當依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財產(chǎn)的歸屬。也就是說，合作企業(yè)的清算事宜，應依照國家法律、行政法規(guī)及合作企業(yè)合同、章程的規(guī)定辦理。