中級會計職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》強化學(xué)習(xí)：外商投資企業(yè)法律制度概述

2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟(jì)法》——第三章 其他主體法律制度

　　強化學(xué)習(xí)十、外商投資企業(yè)法律制度概述

　　（一）外商投資企業(yè)的概念

　　外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)舉辦的企業(yè)。

　　【注意】外商投資企業(yè)是中國法人，不包括外國公司和其他經(jīng)濟(jì)組織在我國境內(nèi)的分支機構(gòu)。

　　（二）外商投資企業(yè)的種類

　　外商投資企業(yè)主要包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資股份有限公司。

　　【注意1】外資企業(yè)不等于外商投資企業(yè)，它只是其中的一部分。

　　【注意2】外國投資人可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人；中國投資人可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織。--外國投資人可以是“個人”，中國投資人不能是“個人”

　　（三）外商投資企業(yè)的投資項目

　　【提示】主要記憶“限制類”、“禁止類”、升級條款

　　（四）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)（重點）

　　1.并購方式

　　【理解】股權(quán)并購的標(biāo)的是目標(biāo)企業(yè)的股權(quán)，實質(zhì)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股東變化；資產(chǎn)并購的標(biāo)的是目標(biāo)企業(yè)的特定資產(chǎn)，并不影響目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化，實質(zhì)應(yīng)為資產(chǎn)買賣。

　　2.要求

　?。?）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或者可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或者中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向"商務(wù)部"進(jìn)行申報。

　?。?）外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)；

　?。?）外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)原有的債權(quán)和債務(wù)。（只是賣東西，不影響債權(quán)債務(wù)的歸屬）

　　3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　（1）注冊資本

　?。?）外國投資者的出資比例

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。如果低于25%，則要在營業(yè)執(zhí)照加注“外資比例低于25%”。

　?。?）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額

　　【注意】投資總額=注冊資本+負(fù)債

　　用注冊資本決定投資總額，即決定投資總額上限

　　4.期限

　　A.新設(shè)期限：外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于"各自認(rèn)繳出資額"的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清，其余部分的出資應(yīng)當(dāng)按照《公司法》的規(guī)定在2年內(nèi)繳清。

　　B.并購期限：對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金額。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金額。

　　【理解1】區(qū)分的關(guān)鍵在于支付的對象

　?、僦Ц督o"轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東"或"出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)"--適用并購期限；

　?、谥Ц督o"外商投資企業(yè)"，外國投資者和中國投資者分別"直接出資"設(shè)立--適用新設(shè)期限

　　【理解2】外商并購營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日出資可以為0，公司法不可以

　　（1）外資占25%以上的前提下

　?、?quot;購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)”達(dá)成的并購--并購期限（3, 6/60%+1）

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東支付全部對價；對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　?、?rdquo;認(rèn)購境內(nèi)公司增資”達(dá)成的并購--不低于20%

　　外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的"新增注冊資本"，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　③"先設(shè)立外商投資企業(yè)，后購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)”達(dá)成的并購

　　A.（與資產(chǎn)等額部分的出資，適用并購期限）設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價，特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　B.（超過資產(chǎn)等額部分的出資，適用新設(shè)期限）其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

　?、?ldquo;先購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，后設(shè)立外商投資企業(yè)并運營該資產(chǎn)”達(dá)成的并購

　　A.（與資產(chǎn)等額部分的出資，適用并購期限）外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　B.（設(shè)立出資適用新設(shè)期限）外國投資者購入資產(chǎn)后設(shè)立外商投資企業(yè)是新設(shè)外商投資企業(yè)的，外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

　　（2）外資小于25%的前提下

　?、偌幼ⅲ和鈬顿Y者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應(yīng)依照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批、登記程序進(jìn)行審批、登記。審批機關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書時加注"外資比例低于25%"的字樣。登記管理機關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時加注"外資比例低于25%"的字樣。

　?、诔鲑Y方式：

　　A.以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；

　　B.以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

　　③不享受優(yōu)惠待遇：外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。

　　5.審批登記

　?。?）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關(guān)（商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門）應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

　　（2）外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)（國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局）申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

　?。?）投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)部門辦理登記手續(xù)。

　　6.反壟斷審查