注冊會計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》第三章要點(diǎn)分析

2010年注冊會計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》科目
第三章 外商投資企業(yè)法律制度

　　考情分析

　　本章主要內(nèi)容有：外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限；外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更；外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)；外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資；中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額、組織機(jī)構(gòu)、合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算；中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理；外商先行回收投資的規(guī)定；中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算；外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理。在近年的考試中經(jīng)常以客觀題型出現(xiàn)；2009年本章分值3.5分，預(yù)計(jì)2010 年平均分值在5分左右。

第一節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度概述

　　一、重點(diǎn)難點(diǎn)

　　（一）外商投資企業(yè)的出資期限

　　1.普通出資期限

　?。?）一次性繳清：合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

　?。?）分期出資：投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

　　【提示】外商投資的有限責(zé)任公司的股東首次出資額應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。

　　2.收購價(jià)款的支付期限

　　通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。

　　3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于25%的：

　?。?）投資者以“現(xiàn)金”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

　　（2）投資者以“實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

　　4.25%的規(guī)定

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)按照法定程序進(jìn)行審批、登記，但該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇。

　?。ǘ┕蓹?quán)質(zhì)押

　?。?）經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)<中華人民共和國擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。

　?。?）投資者“不得”質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。投資者“不得”將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。

　?。?）在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。

　?。?）簽訂股權(quán)質(zhì)押合同后，還要經(jīng)審批機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)；未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效。

　?。ㄈ┩鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　1.注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7倍；

　　2.注冊資本在210－500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

　　3.注冊資本在500－1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；

　　4.注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　【提示】投資總額與注冊資本的關(guān)系

　?。?）投資總額在300萬美元以下的（含300萬美元），注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；（2）投資總額在300萬美元以上至1000萬（含l000萬/）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；

　　（3）投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；

　　（4）投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。

　?。ㄋ模┩鈬顿Y者對上市公司戰(zhàn)略投資

　　1.戰(zhàn)略投資的要求

　?。?）投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資的要求：

　?、僖詤f(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份；

　　②投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外；

　?、廴〉玫纳鲜泄続股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

　?、芊煞ㄒ?guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定；屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行投資；

　　⑤涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。

　?。?）投資者的要求

　　①依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財(cái)務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗(yàn)；

　?、诰惩鈱?shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元；或其母公司境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元；

　　③有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范；

　?、芙?年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰（包括其母公司）。

　　2.戰(zhàn)略投資的管理

　?。?）除以下情形外，投資者不得進(jìn)行證券買賣（B股除外）：

　　①投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售；

　?、谕顿Y者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份；

　　③投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售；

　?、芡顿Y者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售；

　?、萃顿Y者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓。

　　二、典型試題評析

　　【例題1·多選題】根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于限制類外商投資項(xiàng)目的有（ ）。（2006年試題）

　　A.能源、重要原材料工業(yè)項(xiàng)目

　　B.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項(xiàng)目

　　C.從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特種礦種勘探的項(xiàng)目

　　D.運(yùn)用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項(xiàng)目

　　【正確答案】BC

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目。本題A選項(xiàng)屬于鼓勵(lì)類項(xiàng)目，D選項(xiàng)屬于禁止類項(xiàng)目。

　　【例題2·多選題】中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳付其出資，經(jīng)中方合營者催告1個(gè)月后仍未繳付的，可能引起的法律后果有（ ）。（2000年）

　　A.視同外方合營者自動退出中外合資經(jīng)營企業(yè)

　　B.中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散中外合資經(jīng)營企業(yè)

　　C.中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)另找外方合營者

　　D.外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的損失

　　【正確答案】ABCD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是外商投資企業(yè)的出資期限。本題情形有別于中外雙方均未按合同規(guī)定期限繳付出資的法律后果。如果屬后一種情況，其法律后果為視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效，并辦理注銷登記。

　　【例題3·單選題】中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設(shè)立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。丙企業(yè)的注冊資本為600萬美元，其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資200萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2009年5月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2009年5月5日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。下列有關(guān)乙公司第一期繳付出資的表述中，正確的是（ ）。（2009年試題·新）

　　A.乙公司應(yīng)于2009年8月5日前至少繳付30萬美元

　　B.乙公司應(yīng)于2009年8月10日前至少繳付50萬美元

　　C.乙公司應(yīng)于2009年11月5日前至少繳付30萬美元

　　D.乙公司應(yīng)于2009年11月10日前至少繳付50萬美元

　　【正確答案】A

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是外商投資企業(yè)的出資期限。根據(jù)規(guī)定，中外出資者直接出資設(shè)立外商投資企業(yè)，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；分期出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%（200×15%＝30），并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)（2009年5月5日～2009年8月5日）繳清。

　　【例題4·多選題】外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價(jià)款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價(jià)款的下列方式中，不符合規(guī)定的有（ ）。（2002年）

　　A.甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120萬美元

　　B.甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60萬美元，2001年2月28日支付60萬美元

　　C.甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120萬美元

　　D.甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80萬美元，2001年8月30日支付40萬美元

　　【正確答案】BCD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是外商投資企業(yè)的出資期限。對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。本題中只有A選項(xiàng)符合規(guī)定。

　　【例題5·單選題】某外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，將境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)，該外商投資企業(yè)的注冊資本為700萬美元。根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，該外商投資企業(yè)的投資總額的上限是（ ）。（2006年）

　　A.1000萬美元

　　B.1400萬美元

　　C.1750萬美元

　　D.2100萬美元

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍，本題C選項(xiàng)符合規(guī)定（700×2.5＝1750）。

第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)

　　一、重點(diǎn)難點(diǎn)

　?。ㄒ唬┲型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　1.董事會的職權(quán)

　　（1）審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計(jì)劃、停業(yè)；

　?。?）總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計(jì)師、審計(jì)師的任命或者聘請及其職權(quán)和待遇。

　　（3）董事會的特別決議；合營企業(yè)的下列事項(xiàng)，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：

　?、俸蠣I企業(yè)章程的修改；②合營企業(yè)的終止、解散；③合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；④合營企業(yè)的合并、分立。

　　2.董事會的會議制度

項(xiàng)　目	合營企業(yè)	合作企業(yè)
董事會性質(zhì)	最高權(quán)力機(jī)構(gòu)	最高權(quán)力機(jī)構(gòu)
人數(shù)	不得少于3人	不得少于3人
董事長	由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長	由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長
會議頻率	每年至少召開1次	每年至少召開1次
董事任期	4年	3年
會議召開條件	2/3以上的董事出席	2/3以上的董事出席

　?。ǘ┮M(jìn)技術(shù)管理（重點(diǎn)）

　　合營企業(yè)引進(jìn)技術(shù)，應(yīng)當(dāng)與技術(shù)輸出方訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須符合下列規(guī)定：

　?。?）技術(shù)使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)公平合理；（2）除雙方另有協(xié)議外，技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量和價(jià)格；（3）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不超過10年；（4）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，技術(shù)輸入方有權(quán)繼續(xù)使用該項(xiàng)技術(shù)：（5）訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議雙方，相互交換改進(jìn)技術(shù)的條件應(yīng)當(dāng)對等；（6）技術(shù)輸入方有權(quán)按自己認(rèn)為合適的來源購買需要的機(jī)器設(shè)備、零部件和原材料；（7）不得含有為中國的法律、法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款。

　?。ㄈ﹫龅厥褂脵?quán)及其費(fèi)用管理

　　1.場地使用費(fèi)在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整。以后隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、供需情況的變化和地理環(huán)境條件的變化需要調(diào)整時(shí)，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年。場地使用費(fèi)作為中國合營者投資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整。

　　2.合營企業(yè)按規(guī)定取得的場地使用權(quán)，其場地使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的用地時(shí)間從開始時(shí)起按年繳納，第一日歷年用地時(shí)間超過半年的按半年計(jì)算；不足半年的免繳。在合同期內(nèi)，場地使用費(fèi)如有調(diào)整，應(yīng)當(dāng)自調(diào)整的年度起按新的費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)繳納。

　?。ㄋ模┲型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)的出資額的轉(zhuǎn)讓條件：

　?。?）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意；（2）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會會議通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；（3）合營企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。

　?。ㄎ澹┖蠣I企業(yè)的清算

　　清算委員會的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時(shí)，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計(jì)師、律師擔(dān)任。

　　二、典型試題評析

　　【例題1·單選題】下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)的表述中，正確的是（ ）。（2009年試題·舊）

　　A.合營企業(yè)在主管部門下發(fā)批準(zhǔn)證書之日起成立

　　B.合營一方向第三人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，無須報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

　　C.合營企業(yè)章程可以規(guī)定董事長或總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人

　　D.合營企業(yè)投資總額與注冊資本的差額部分，可由合營企業(yè)借款解決

　　【正確答案】D

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是合營企業(yè)的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期；因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)；因此選項(xiàng)B錯(cuò)誤。董事長是合營企業(yè)的法定代表人；因此選項(xiàng)C錯(cuò)誤。合營企業(yè)的投資總額（含企業(yè)借款），是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和，即投資總額＝注冊資本＋借款；因此選項(xiàng)D正確。

　　【例題2·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的下列文件中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明方為有效的有（ ）。（2004年）

　　A.合營各方的出資證明書

　　B.合營企業(yè)的半年度會計(jì)報(bào)表

　　C.合營企業(yè)融資的項(xiàng)目評估報(bào)告

　　D.合營企業(yè)清算的會計(jì)報(bào)表

　　【正確答案】AD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是合營企業(yè)的經(jīng)營管理。合營企業(yè)的下列文件、報(bào)表、證件，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計(jì)師驗(yàn)證和出具證明，方為有效：（1）合營各方的出資證明書；（2）合營企業(yè)的年度會計(jì)報(bào)表；（3）合營企業(yè)清算的會計(jì)報(bào)表。

第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　一、重點(diǎn)難點(diǎn)

　　相同點(diǎn)：

　　1.注冊資本與投資總額的關(guān)系

　　2.出資期限

　　3.出資轉(zhuǎn)讓

　　不同點(diǎn)：

　　1.組織形式

　?。?）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司；

　?。?）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　2.投資回收

　?。?）中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資；

　?。?）中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

　　3.利潤分配

　　（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營各方的出資比例進(jìn)行分配：中外合資經(jīng)營企業(yè)在繳納所得稅和按規(guī)定提取各項(xiàng)基金后，將凈利潤按照合營各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配；

　?。?）中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進(jìn)行分配：可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。

　　4.經(jīng)營期限

　?。?）合營企業(yè)可以在合同中約定合營期限，也可以不約定；只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限。

　　（2）合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。

　　5.董事長的產(chǎn)生方式不同

　?。?）合營企業(yè)的董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長；

　?。?）合作企業(yè)的董事長由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。

　　6.董事的任期不同

　　合營企業(yè)董事的任期為4年；合作企業(yè)董事的任期為3年 。

　　7.董事會的特別決議不同

　?。?）合營企業(yè)董事會的特別決議：①合營企業(yè)章程的修改；②合營企業(yè)的終止、解散；③注冊資本的增加、減少；④合營企業(yè)的合并、分立。

　?。?）合作企業(yè)董事會的特別決議：①合作企業(yè)章程的修改；②合作企業(yè)的解散；③注冊資本的增加、減少；④合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式；⑤合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。

　　二、典型試題評析

　　【例題1·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）與中外合作經(jīng)營企業(yè)（下稱合作企業(yè)）區(qū)別的正確表述有（ ）。（2000年）

　　A.合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制

　　B.合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益

　　C.合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格

　　D.合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資

　　【正確答案】BCD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是合營企業(yè)與合作企業(yè)的區(qū)別。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)與具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，外國投資者的出資比例一般都不得低于企業(yè)注冊資本的25%，所以A選項(xiàng)不正確。

　　【例題2·單選題】下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點(diǎn)的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（ ）。（2007年）

　　A.二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人

　　B.二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

　　C.二者的注冊資本均為在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的中外投資各方認(rèn)繳的出資額之和

　　D.二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)和合作企業(yè)的“外國投資者”可以是個(gè)人，“中方投資者”必須是公司、企業(yè)或者其他組織，因此選項(xiàng)A的說法錯(cuò)誤；承擔(dān)責(zé)任形式上，不具有法人資格的合作企業(yè)，出資人之間是合伙關(guān)系，承擔(dān)無限連帶責(zé)任，因此選項(xiàng)B的說法是錯(cuò)誤的；盈虧分配上，合作企業(yè)屬于契約式企業(yè)，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù)，因此選項(xiàng)D的說法是錯(cuò)誤的。

　　【例題3·單選題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的合作協(xié)議、合作合同以及制定的企業(yè)章程的內(nèi)容不一致時(shí)，其處理原則是（ ）。（2009年試題·新）

　　A.以合作協(xié)議為準(zhǔn)

　　B.以合作合同為準(zhǔn)

　　C.以企業(yè)章程為準(zhǔn)

　　D.以審批機(jī)關(guān)的認(rèn)定為準(zhǔn)

　　【正確答案】B

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是中外合作經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程。合作企業(yè)中合作各方的權(quán)利、義務(wù)都是在合作企業(yè)合同中確定的。合作企業(yè)協(xié)議的內(nèi)容與合作企業(yè)合同不一致的，以合作企業(yè)合同為準(zhǔn)。合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合作企業(yè)合同不一致的，以合作企業(yè)合同為準(zhǔn)。

第四節(jié) 外資企業(yè)法律制度

　　一、重點(diǎn)難點(diǎn)

　　1.外資企業(yè)的注冊資本

　?。?）外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　?。?）外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。

　　2.外資企業(yè)儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10%，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊資本的50%時(shí)，可以不再提取。

　　3.外資企業(yè)的經(jīng)營期限，根據(jù)不同的行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　【解釋】合營企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)延長經(jīng)營期限時(shí)均應(yīng)得到審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。

　　4.外資企業(yè)的清算委員會應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計(jì)師、律師參加。

　　二、典型試題評析

　　【例題1·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)從稅后利潤中提取相應(yīng)的儲備基金。下列有關(guān)外資企業(yè)提取儲備基金的表述中，正確的是（ ）。（2004年）

　　A.按不低于稅后利潤的5%提取，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊資本的50%時(shí)可不再提取

　　B.按不低于稅后利潤的10%提取，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊資本的50%時(shí)可不再提取

　　C.按不低于稅后利潤的5%提取，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到投資總額的50%時(shí)可不再提取

　　D.按不低于稅后利潤的10%提取，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到投資總額的50%時(shí)可不再提取

　　【正確答案】B

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是外資企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)管理。提取比例和投資總額無關(guān)，因此選項(xiàng)C.選項(xiàng)D錯(cuò)誤；選項(xiàng)A比例不對。

　　【例題2·多選題】根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，外資企業(yè)依法解散時(shí)，清算委員會的組成人員應(yīng)當(dāng)包括（ ）。（2005年）

　　A.外資企業(yè)的法定代表人

　　B.債權(quán)人代表

　　C.債務(wù)人代表

　　D.有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表

　　【正確答案】ABD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是外資企業(yè)的清算。外資企業(yè)宣告終止時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。清算委員會應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計(jì)師、律師等參加。

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