注冊(cè)會(huì)計(jì)師備考指導(dǎo)：證券法股票發(fā)行與上市綜述

　　CPA教材沒(méi)有進(jìn)一步深入的闡述各種發(fā)行方式及其適用的情況，因此我盡力將教材中各種證券發(fā)行與上市的規(guī)定進(jìn)行歸納與整理，以幫助廣大學(xué)員在理解的基礎(chǔ)上記憶和學(xué)習(xí)。

　　一、股份發(fā)行的起點(diǎn)——設(shè)立股份有限公司

　　股份有限公司成立時(shí)其實(shí)就是向發(fā)起人發(fā)行股票，由全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)其所發(fā)行的全部股份，從本質(zhì)上講，這是一種非公開(kāi)發(fā)行的形式，而且是向特定對(duì)象進(jìn)行的，即便是募集設(shè)立的股份有限公司，也有向發(fā)起人發(fā)行的部分，因此不管是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，都是在發(fā)行股票，只不過(guò)區(qū)別在于，發(fā)起設(shè)立方式下并沒(méi)有公開(kāi)發(fā)行，而募集設(shè)立方式下有向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的部分，從這個(gè)推論可以很清楚地認(rèn)識(shí)到，證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》適用的是發(fā)起設(shè)立方式的股份有限公司，發(fā)起設(shè)立股份有限公司的，由于全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)全部的擬訂的股份總額，因此沒(méi)有“公開(kāi)發(fā)行股票”，只有在經(jīng)營(yíng)3年并符合該規(guī)章的規(guī)定之后才能公開(kāi)發(fā)行股票，這便是“首次公開(kāi)發(fā)行股票”。對(duì)于募集設(shè)立股份有限公司的，其發(fā)行股票上市需要遵循《證券法》和《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的規(guī)定，但有一種特殊情況要注意，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司采取募集設(shè)立方式的，此時(shí)不會(huì)受到經(jīng)營(yíng)3年的限制，在設(shè)立股份有限公司的同時(shí)就可上市，因此這種特殊的募集設(shè)立方式下是適用首發(fā)規(guī)定的。

　　我們可以用下列關(guān)系圖來(lái)表示上述關(guān)系。 

　　二、股票上市的條件——二級(jí)市場(chǎng)交易

　　股份有限公司發(fā)行的股票如果要在證券交易所進(jìn)行交易，那么應(yīng)該滿足各方面的條件，這些條件在我們中級(jí)經(jīng)濟(jì)法教材中引述的相對(duì)比較散，現(xiàn)進(jìn)行具體的歸納和總結(jié)，有些條件甚至進(jìn)行了合并，這樣可以作為學(xué)員學(xué)習(xí)的參考。

首次公開(kāi)發(fā)行股票			上市公司發(fā)行新股
發(fā)行方式	募集設(shè)立（不上市）	發(fā)起設(shè)立（上市）	公開(kāi)發(fā)行	非公開(kāi)發(fā)行
涉及法律規(guī)章	《公司法》	《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上管理辦法》、《證券法》	《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《證券法》
具體條件	1.發(fā)起人符合法定人數(shù)；2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；4.發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。	1.《證券法》中的條件：具體內(nèi)容見(jiàn)后面“3.股票上市條件” 2.首發(fā)并上市管理辦法中的條件：（1）發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。（2）發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力。（五獨(dú)立）（3）發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書(shū)制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。（4）發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好，資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理，盈利能力較強(qiáng)，現(xiàn)金流量正常。（5）募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上應(yīng)當(dāng)用于主營(yíng)業(yè)務(wù)。	1.一般條件：（1）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；（2）具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；（3）最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；（4）上市公司最近36個(gè)月內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，且不存在重大違法行為。 2.向股東配售（1）滿足一般條件；（2）擬配售的股份數(shù)量不超過(guò)本次配售股份前股本總額的30%；（3）控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)承諾認(rèn)配股份的數(shù)量；（4）采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。 3.向不特定對(duì)象公開(kāi)募集股份（1）滿足一般條件（2）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%?？鄢墙?jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)與扣除前的凈利潤(rùn)相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計(jì)算依據(jù)；（3）除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售金融資產(chǎn)、借予他人款項(xiàng)、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資的情形；（4）發(fā)行價(jià)格應(yīng)不低于公告招股意向書(shū)前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)或前1個(gè)交易日的均價(jià)。	特定對(duì)象條件	上市公司條件

　　三、證券發(fā)行的程序

　　對(duì)于學(xué)習(xí)來(lái)講，股票發(fā)行程序性的問(wèn)題并不是關(guān)鍵，但建議考生至少應(yīng)該了解以下的內(nèi)容：

　　1.證券發(fā)行的核準(zhǔn)

　?。?）核準(zhǔn)的期限

　　國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請(qǐng)文件之日起3個(gè)月內(nèi)，依照法定條件和法定程序作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，發(fā)行人根據(jù)要求補(bǔ)充、修改發(fā)行申請(qǐng)文件的時(shí)間不計(jì)算在內(nèi)；不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。

　?。?）股票發(fā)行后果的承擔(dān)

　　股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營(yíng)與收益的變化，由發(fā)行人自行負(fù)責(zé)；由此變化引致的投資風(fēng)險(xiǎn)，由投資者自行負(fù)責(zé)。

　?。?）股票發(fā)行價(jià)格

　　①首次公開(kāi)發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)通過(guò)向特定機(jī)構(gòu)投資者詢價(jià)的方式確定股票發(fā)行價(jià)格。

　?、谑状伟l(fā)行的股票在中小企業(yè)板上市的，發(fā)行人及其主承銷商可以根據(jù)初步詢價(jià)結(jié)果確定發(fā)行價(jià)格，不再進(jìn)行累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)。

　?、凵鲜泄景l(fā)行證券，可以通過(guò)詢價(jià)的方式確定發(fā)行價(jià)格，也可以與主承銷商確定發(fā)行價(jià)格。

　　2.證券發(fā)行的保薦

　　應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)保薦人的情形

　?、侔l(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票，依法采取承銷方式的；

　?、诎l(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的；

　?、凼状喂_(kāi)發(fā)行股票并上市；

　?、苌鲜泄景l(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券。

　　或者免除發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其簽字人員的責(zé)任。

　　3.證券發(fā)行的承銷

　?。?）承銷團(tuán)承銷的情形

　　發(fā)行人向不特定對(duì)象公開(kāi)發(fā)行的證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷協(xié)議。其中，向不特定對(duì)象公開(kāi)發(fā)行的證券票面總值超過(guò)人民幣5000萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。

　?。?）證券的代銷、包銷期限最長(zhǎng)不得超過(guò)90日。

　　（3）證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對(duì)所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購(gòu)人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購(gòu)入并留存所包銷的證券。

　?。?）股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開(kāi)發(fā)行股票數(shù)量70％的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購(gòu)人。

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