2012注會(huì)考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)三

注冊會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》科目

第三章 外商投資企業(yè)法律制度

　　知識點(diǎn)八、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)三

　　（六）外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司

　　外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。

　?。ù饲疤岬降牟①?，一般是以現(xiàn)金支付對價(jià)，這里說的是以股權(quán)作為支付手段，即并購雙方股權(quán)置換，原境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)）

　　上述所稱的境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰；除特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度。

　　1、以股權(quán)并購的條件

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：

　?。?）股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；

　?。?）無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；

　?。?）境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；

　?。?）境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格穩(wěn)定。

　　上述第（3）、（4）項(xiàng)不適用于特殊目的公司（特殊目的公司并購時(shí)不是上市公司）。（上述（1）（2）項(xiàng)是對并購雙方都適用的要求）

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問（以下稱“并購顧問”）。

　　2、申報(bào)文件與程序

　?。?）由（被并購的）境內(nèi)公司向商務(wù)部報(bào)送有關(guān)文件，商務(wù)部審核（30日內(nèi)），符合條件的，頒發(fā)批準(zhǔn)證書，并在批準(zhǔn)證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)有效”。（取得“臨時(shí)”批準(zhǔn)證書）

　?。?）境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)辦理變更登記，取得加注“自頒發(fā)之日起8個(gè)月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。（取得“臨時(shí)”營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證）

　　（3）自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)就其持有境外公司股權(quán)事項(xiàng)，向商務(wù)部、外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)、登記手續(xù)。商務(wù)部在核準(zhǔn)境內(nèi)公司或其股東持有境外公司的股權(quán)后，頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書，并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。（取得“正式”批準(zhǔn)證書）

　?。?）境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。（取得“正式”營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證）

　?。?）如果并購不成：

　　①批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效，境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。

　?、谠霭l(fā)股份而未實(shí)現(xiàn)的，減少相應(yīng)的注冊資本并在報(bào)紙上公告。

　?。?）境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項(xiàng)目款項(xiàng)。

　?。?）境內(nèi)公司或其股東憑商務(wù)部和登記管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的無加注批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照，到稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)變更登記。（原境內(nèi)公司變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)，稅務(wù)登記要變更）

　　3、對于特殊目的公司的特別規(guī)定

　?。?）概念

　　特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

　　也就是說，特殊目的公司是某一家境外公司，該境外公司是由中國境內(nèi)公司或自然人直接或間接控制，其目的是為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市。由于境內(nèi)公司不能直接到境外上市，境內(nèi)公司為達(dá)到境外上市的“特殊目的”，以境外該公司來“并購”境內(nèi)公司。

　?。?）支付手段

　　特殊目的公司為實(shí)現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用對于特殊目的公司的特別規(guī)定。

　　特殊目的公司以境外投資者的身份出現(xiàn)，以股權(quán)置換的方式并購境內(nèi)公司，把境內(nèi)公司裝到特殊目的公司的“殼”內(nèi)，再將該特殊目的公司在境外上市。

　?。?）間接上市

　　當(dāng)事人以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體的，該境外公司應(yīng)符合本節(jié)對于特殊目的公司的相關(guān)要求。（實(shí)質(zhì)上，上市的還是境內(nèi)公司的權(quán)益）

　?。?）境內(nèi)公司應(yīng)符合的條件

　　①產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議；②有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力；③有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度；④公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。

　　（5）境外上市批準(zhǔn)

　　特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。

　?。?）境內(nèi)程序要點(diǎn)

　?、倬硟?nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)，報(bào)送有關(guān)文件，獲得“中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書”，辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。（設(shè)立特殊目的公司的目的是公開的，經(jīng)過批準(zhǔn)的）

　?、谔厥饽康墓疽怨蓹?quán)并購境內(nèi)公司，商務(wù)部初審?fù)獾?，出具原則批復(fù)函，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)（20個(gè)工作日），向商務(wù)部申領(lǐng)批準(zhǔn)證書（加注1年有效）。境內(nèi)公司辦理變更登記（30日內(nèi)），頒發(fā)（加注14個(gè)月內(nèi)有效）外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

　?、弁瓿删惩馍鲜泻螅?0日內(nèi)），向商務(wù)部報(bào)告境外上市情況和融資收入調(diào)回計(jì)劃，并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。同時(shí)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告境外上市情況并提供相關(guān)的備案文件（30日內(nèi)）。辦理外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯手續(xù)。

　?、芴厥饽康墓镜木惩馍鲜腥谫Y收入，應(yīng)按照計(jì)劃調(diào)回境內(nèi)使用。調(diào)回境內(nèi)的方式有：第一，向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；第二，在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè)；第三，并購境內(nèi)企業(yè)。