2012注冊(cè)資產(chǎn)評(píng)估師考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法

第二章 企業(yè)與公司法律制度

　　知識(shí)點(diǎn)二十六、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法

　　中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織與外國(guó)公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人根據(jù)中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的企業(yè)。

　?。ㄒ唬┲型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立條件

　　申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營(yíng)企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（1）有損中國(guó)主權(quán)的；（2）違反中國(guó)法律的；（3）不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營(yíng)一方權(quán)益的。

　　（二）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)設(shè)立與登記程序

　　1.必須經(jīng)政府主管部門審查批準(zhǔn)。批準(zhǔn)后，由政府主管部門發(fā)給批準(zhǔn)證書。

　　2.申請(qǐng)者應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書之日起1個(gè)月內(nèi)，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。

　?。ㄈ┲型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式、注冊(cè)資本及出資

　　1.組織形式：有限責(zé)任公司

　　2.注冊(cè)資本和投資總額

　　投資總額在300萬（含300萬）美元以下的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；

　　投資總額在300萬美元以上至1 000萬（含1 000萬）美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬美元；

　　投資總額在1 000萬美元以上至3 000萬（含3 000萬）美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1 250萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬美元；

　　投資總額在3 000萬美元以上的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3 600萬美元以下的，注冊(cè)資本不得低于1 200萬美元。

　?。?）減資：在合營(yíng)期內(nèi)不得減少其注冊(cè)資本，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

　?。?）出資額的轉(zhuǎn)讓條件

　　①合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營(yíng)各方同意；

　?、诔鲑Y額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)

　?、酆蠣I(yíng)企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營(yíng)一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營(yíng)他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。

　　3.出資方式和出資期限

　　（1）出資方式

　　中外合營(yíng)者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資。

　?。?）未按期出資

　　①雙方違約

　　投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動(dòng)解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。

　?、谝环竭`約

　　A.守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付或者繳清出資；逾期仍未繳付或未繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動(dòng)退出外商投資企業(yè)。

　　B.守約方應(yīng)當(dāng)在逾期后1個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請(qǐng)批準(zhǔn)另找外國(guó)投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)

　　C.守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟(jì)損失。

　?。?）同步問題及決策權(quán)

　?、俸蠣I(yíng)企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按“實(shí)際”繳付的出資額比例分配收益。

　?、趯?duì)合營(yíng)企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額（最后一筆出資到位）之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

　?。ㄋ模┲型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　組織機(jī)構(gòu)包括董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)。

　　1.董事會(huì)

　　（1）性質(zhì)：最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

　　【鏈接】在有限責(zé)任公司和股份有限公司中董事會(huì)是執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

　?。?）人數(shù)：不得少于3人

　　【鏈接】有限責(zé)任公司3-13，股份有限公司5-19

　?。?）董事長(zhǎng)：一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。

　　董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。

　　【鏈接】有限責(zé)任公司：公司章程規(guī)定；國(guó)有獨(dú)資公司：國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定；股份有限公司：全體董事的過半數(shù)選舉

　　（4）會(huì)議召集

　?、倜磕曛辽僬匍_1次

　　②臨時(shí)會(huì)議：經(jīng)1/3以上董事提議

　?。?）出席：董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行

　　【鏈接】股份有限公司：董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行

　　（6）特別決議：——致通過（記憶）

　?。?）章程的修改；（2）企業(yè)的中止、解散；

　?。?）注冊(cè)資本的增加、減少；（4）企業(yè)的合并、分立。

　　【鏈接】股份有限公司和有限責(zé)任公司的特別決議：①修改公司章程；②增加或減少注冊(cè)資本；③公司合并、分立、解散；④變更公司形式

　　2.經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)

　?。?）總經(jīng)理、副總經(jīng)理可以由中國(guó)公民擔(dān)任，也可以由外國(guó)公民擔(dān)任。

　　（2）經(jīng)董事會(huì)聘請(qǐng)，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事可以兼任合營(yíng)企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或其他高級(jí)管理職務(wù)。

　　（3）總經(jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟(jì)組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟(jì)組織對(duì)本企業(yè)的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

　　（五）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限和終止

　　1.必須約定合營(yíng)期限的情形：（記憶）

　?。?）服務(wù)性行業(yè)；

　?。?）從事土地開發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的；

　?。?）從事資源勘查開發(fā)的；

　?。?）國(guó)家規(guī)定限制投資項(xiàng)目的；

　?。?）其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營(yíng)期限的。

　　約定合營(yíng)期限的合營(yíng)企業(yè)，合營(yíng)各方同意延長(zhǎng)合營(yíng)期限的，應(yīng)在距合營(yíng)期滿前6個(gè)月向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)。

　　2.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)終止的情況：（1）合營(yíng)期限屆滿；（2）企業(yè)嚴(yán)重虧損無力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；（3）合營(yíng)一方不履行協(xié)議、合同和章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；（4）企業(yè)因自然災(zāi)害或戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；（5）合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又無發(fā)展前途；（6）合營(yíng)企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。