許多私募股權(quán)投資基金的管理人在募集資金的時(shí)候，出資人都會提出這樣一個(gè)問題：你搞的這個(gè)基金是公司制還是合伙制？如果是合伙制，那么是普通合伙還是有限合伙？這個(gè)問題不僅出資人關(guān)心，基金管理人更關(guān)心。因?yàn)榛鸬牟煌M織形式不僅關(guān)系到資金的使用效率，還關(guān)系到適用不同的稅收政策，從而直接影響出資人、基金管理人的投資收益。
私募股權(quán)基金的組織形式有公司制和合伙制兩種，合伙制中又有普通合伙和有限合伙兩種。《合伙企業(yè)法》修訂前，我國大部分私募股權(quán)投資基金都采取公司制形式。雖然從法律層面講，公司制的私募股權(quán)投資基金出資人只承擔(dān)有限責(zé)任，可以有效的保護(hù)出資人的合法權(quán)益，但是在基金公司實(shí)際運(yùn)作中存在一些不盡如人意的地方。
根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分股東必須自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。這樣一來，如果基金公司設(shè)立的前期沒有找到合適的項(xiàng)目，大量的開戶資金將只能存在開戶銀行，造成資金的閑置，降低了資金使用率。其次，從稅收角度來看，由于我國所得稅分為企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅，所以公司制的私募股權(quán)投資基金需就其自身經(jīng)營所得先繳納25%的企業(yè)所得稅，之后分配給自然人投資者的股息再繳納20%的個(gè)人所得稅。所以，自然人投資者不喜歡公司制私募股權(quán)投資基金。
2007年《合伙企業(yè)法》修訂實(shí)施后，合伙企業(yè)中的合伙人被分為兩類：普通合伙人和有限合伙人，普通合伙人依法對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人依法對合伙企業(yè)債務(wù)以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。實(shí)踐中，一種結(jié)合資本與智力的有限合伙制私募基金應(yīng)運(yùn)而生———即擁有財(cái)力但不參與經(jīng)營管理者作為有限合伙人投入99%的資金，擁有專業(yè)知識和技能者作為普通合伙人只投入1%的資金，二者共同組成以有限合伙為組織形式的投資機(jī)構(gòu)。這種有限合伙制私募股權(quán)基金較好地避免了公司制私募股權(quán)基金的上述不利之處。
比如，有限合伙制私募股權(quán)投資基金在決定投資企業(yè)后，投資人可以有一個(gè)撥付資金的時(shí)限，在此時(shí)限內(nèi)，投資者向基金撥付資金，再由基金向企業(yè)進(jìn)行投資。這樣可以有效避免公司制私募股權(quán)投資基金資金閑置的問題。另外，根據(jù)規(guī)定有限合伙人雖然投入99%的資金，但只能分得80%左右的利潤，基金管理人作為普通合伙人雖然只投入1%的資金，但能分得20%左右的利潤，有限合伙制私募股權(quán)投資基金的激勵(lì)機(jī)制明顯比較強(qiáng)。
再如，從稅收角度來看，《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。財(cái)稅[2008]159號文件規(guī)定，合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得（包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得）采取“先分后稅”的原則，且合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。這就避免了公司制私募股權(quán)投資出現(xiàn)的重復(fù)征稅問題。
鑒于上述原因，2007年以后成立的私募股權(quán)基金大多采取了有限合伙的形式。應(yīng)該說，有限合伙制的私募股權(quán)基金稅負(fù)較低是眾多投資人選擇這種形式的主要原因。但是，《合伙企業(yè)法》修訂后，稅收法規(guī)只跟進(jìn)出臺了財(cái)稅[2008]159號文件，許多具體問題仍需出臺相關(guān)政策加以明確。
第一，法人合伙人投資收益是否免稅？根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。那么，作為有限合伙企業(yè)的合伙人的法人投資者，其從被投資的居民企業(yè)分回的股息收入可作為免稅收入嗎？目前并無定論。
第二，有限合伙企業(yè)合伙人生產(chǎn)經(jīng)營所得適用稅率如何確定？財(cái)稅[2008]159號文件只規(guī)定合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。并沒有明確自然人作為有限合伙人或普通合伙人在適用稅率上有無差異。導(dǎo)致各地方制定了不同的規(guī)定，如北京、上海、天津三地目前針對這一問題的規(guī)定就不一致。
第三，普通合伙人工資納稅的問題。作為基金管理者的普通合伙人每年可從基金中取得2%左右的管理費(fèi)用于日常開支，包括租金、辦公設(shè)施花銷、差旅費(fèi)、以及管理人員在投資期的工資等。這些支出可以列為有限合伙企業(yè)的經(jīng)營成本。不過，根據(jù)財(cái)稅[2008]65號文件的規(guī)定，合伙企業(yè)投資者本人的費(fèi)用扣除標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一確定為24000元/年（2000元/月），超過部分要調(diào)增應(yīng)納稅所得并入企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得，然后將生產(chǎn)經(jīng)營所得按“先分后稅”原則，各合伙人分別納稅。這就出現(xiàn)一個(gè)問題，工資所得本應(yīng)由普通合伙人納稅，現(xiàn)在卻將部分所得轉(zhuǎn)嫁到了有限合伙人和法人合伙人身上。
第四，證券開戶引起的稅收問題。2009年底證監(jiān)會修訂后的《證券登記結(jié)算管理辦法》規(guī)定，中國合伙企業(yè)可以開立證券賬戶，也就是合伙企業(yè)可以自己的名義在股票市場上進(jìn)行交易。根據(jù)財(cái)稅字[1998]61號文件規(guī)定從1997年1月1日起，對個(gè)人轉(zhuǎn)讓上市公司股票取得的所得繼續(xù)暫免征收個(gè)人所得稅；財(cái)稅[2005]102號文件規(guī)定對個(gè)人投資者從上市公司取得的股息紅利所得，暫減按50%計(jì)入個(gè)人應(yīng)納稅所得額，依照現(xiàn)行稅法規(guī)定計(jì)征個(gè)人所得稅。那么，作為合伙人的自然人投資者可否享受上述優(yōu)惠？目前并無相關(guān)政策進(jìn)行明確。
