【問題】
國家稅務(wù)總局日前發(fā)布《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定股息條款有關(guān)問題的通知》（國稅函[2009]81號(hào)）文，系針對(duì)大陸政府對(duì)外簽署的“避免雙重征稅協(xié)議”中，有關(guān)股息條款的實(shí)施政策做出明確規(guī)范。如何理解文中所指受益所有人。舉一個(gè)例子：如果香港公司實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在香港，則可認(rèn)定香港公司是受益所得人，如果香港公司實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在香港，受益所得人便是香港公司的股東，即是非香港個(gè)人，非香港公司。進(jìn)而言之，香港公司則不能享受大陸分配股息優(yōu)惠稅率5%，是這樣理解嗎？稅務(wù)又如何判斷呢？
【解答】
《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定股息條款有關(guān)問題的通知》（國稅函[2009]81號(hào)）第二條規(guī)定，按照稅收協(xié)定股息條款規(guī)定，中國居民公司向稅收協(xié)定締約對(duì)方稅收居民支付股息，且該對(duì)方稅收居民（或股息收取人）是該股息的受益所有人，則該對(duì)方稅收居民取得的該項(xiàng)股息可享受稅收協(xié)定待遇，即按稅收協(xié)定規(guī)定的稅率計(jì)算其在中國應(yīng)繳納的所得稅。如果稅收協(xié)定規(guī)定的稅率高于中國國內(nèi)稅收法律規(guī)定的稅率，則納稅人仍可按中國國內(nèi)稅收法律規(guī)定納稅。
納稅人需要享受上款規(guī)定的稅收協(xié)定待遇的，應(yīng)同時(shí)符合以下條件：
（一）可享受稅收協(xié)定待遇的納稅人應(yīng)是稅收協(xié)定締約對(duì)方稅收居民；
（二）可享受稅收協(xié)定待遇的納稅人應(yīng)是相關(guān)股息的受益所有人；
根據(jù)上述規(guī)定，則可以享受稅收協(xié)定待遇的限制性條件中規(guī)定了股息收取人應(yīng)為該股息的受益所有人方可。
《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第十條股息規(guī)定：
一、一方居民公司支付給另一方居民的股息，可以在該另一方征稅。
二、 然而，這些股息也可以在支付股息的公司是其居民的一方，按照該一方法律征稅。但是，如果股息受益所有人是另一方的居民，則所征稅款不應(yīng)超過：
（一）如果受益所有人是直接擁有支付股息公司至少25%資本的公司，為股息總額的5%；
（二）在其它情況下，為股息總額的10%。
四、如果股息受益所有人是一方居民，在支付股息的公司是其居民的另一方，通過設(shè)在該另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行營業(yè)，據(jù)以支付股息的股份與該常設(shè)機(jī)構(gòu)有實(shí)際聯(lián)系的，不適用本條第一款和第二款的規(guī)定。在這種情況下，適用第七條的規(guī)定。
因而，對(duì)于該文件中相關(guān)股息受益人的解釋來源于中國與各個(gè)國家所簽訂的協(xié)定，在這些協(xié)定中對(duì)于股息所得適用稅率雖然有優(yōu)惠稅率，但也有其適用條件。如您所述的這種情況，則對(duì)應(yīng)上述協(xié)定與文件應(yīng)作如下處理：
�。�1）如果香港公司的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在香港，則香港公司應(yīng)為協(xié)定及文件中所述的香港稅收居民，且該香港公司是直接擁有該境內(nèi)公司至少25%資本的公司，則可按中港協(xié)定對(duì)于分配至該香港公司的股息按5%繳納企業(yè)所得稅。
�。�2）如果香港公司實(shí)際管裡機(jī)構(gòu)不在香港，則需要判斷香港公司是否為香港的稅收居民，如果屬于香港的稅收居民則仍然可以按上述第（1）中進(jìn)行處理，如果不屬于香港的稅收居民，則需要視其到底屬于哪一國的稅收居民，再按其所在國家與我國所簽證的稅收協(xié)定所規(guī)定的稅率執(zhí)行，而不能按5%的優(yōu)惠稅率執(zhí)行。