【問(wèn)題】
A公司現(xiàn)所得稅處于兩免三減半期間，收購(gòu)另一B公司股權(quán)70%，B公司所得稅無(wú)優(yōu)惠。現(xiàn)B公司以資產(chǎn)整體租賃的方式把生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)權(quán)全部租給A公司，租賃金額按市場(chǎng)公允價(jià)格計(jì)算，B公司只上交營(yíng)業(yè)稅，并按租賃收入減折舊及其他零星費(fèi)用后的利潤(rùn)上交企業(yè)所得稅。其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)收入、費(fèi)用全部由A公司承擔(dān)，并上繳企業(yè)所得稅（現(xiàn)處于減免期）。
請(qǐng)問(wèn)這種處理方式有何涉稅風(fēng)險(xiǎn)？是否屬于關(guān)聯(lián)交易？A企業(yè)是否需要作所得稅調(diào)整？
【解答】
《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第四十一條及其實(shí)施條例第一百零九條規(guī)定：關(guān)聯(lián)方，是指與企業(yè)有下列關(guān)聯(lián)關(guān)系之一的企業(yè)、其他組織或者個(gè)人：（一）在資金、經(jīng)營(yíng)、購(gòu)銷(xiāo)等方面存在直接或者間接的控制關(guān)系；（二）直接或者間接地同為第三者控制；（三）在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系。
《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）〉的通知》（國(guó)稅發(fā)[2009]2號(hào)）第九條規(guī)定：所得稅法實(shí)施條例第一百零九條及征管法實(shí)施細(xì)則第五十一條所稱(chēng)關(guān)聯(lián)關(guān)系，主要是指企業(yè)與其他企業(yè)、組織或個(gè)人具有下列之一關(guān)系：（一）一方直接或間接持有另一方的股份總和達(dá)到25%以上，或者雙方直接或間接同為第三方所持有的股份達(dá)到25%以上。若一方通過(guò)中間方對(duì)另一方間接持有股份，只要一方對(duì)中間方持股比例達(dá)到25%以上，則一方對(duì)另一方的持股比例按照中間方對(duì)另一方的持股比例計(jì)算。
第十條 關(guān)聯(lián)交易主要包括以下類(lèi)型：（一）有形資產(chǎn)的購(gòu)銷(xiāo)、轉(zhuǎn)讓和使用，包括房屋建筑物、交通工具、機(jī)器設(shè)備、工具、商品、產(chǎn)品等有形資產(chǎn)的購(gòu)銷(xiāo)、轉(zhuǎn)讓和租賃業(yè)務(wù)；
根據(jù)以上規(guī)定判斷，A公司與B公司為關(guān)聯(lián)方，二者以上交易屬于關(guān)聯(lián)交易，會(huì)受到稅務(wù)部門(mén)的反避稅調(diào)查。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第四十一條規(guī)定：企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來(lái)，不符合獨(dú)立交易原則而減少企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。
因此，若A公司與B公司發(fā)生以上交易不符合獨(dú)立交易原則（獨(dú)立交易原則，是指沒(méi)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的交易各方，按照公平成交價(jià)格和營(yíng)業(yè)常規(guī)進(jìn)行業(yè)務(wù)往來(lái)遵循的原則。）而減少企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，會(huì)有涉稅風(fēng)險(xiǎn)。
《稅收減免管理辦法（試行）》（國(guó)稅發(fā)[2005]129號(hào)）第二十一條第二款規(guī)定：“納稅人享受減免稅的條件發(fā)生變化時(shí)，是否根據(jù)變化情況經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)重新審查后辦理減免稅。”因此，A、B公司之間租賃行為屬于關(guān)聯(lián)交易。B公司將資產(chǎn)租給A公司，租金收入所按市場(chǎng)公允價(jià)格如果符合按可比非受控價(jià)格法確認(rèn)的金額，繳納流轉(zhuǎn)稅后計(jì)入應(yīng)納稅所得額，但在實(shí)際操作過(guò)程中，做到生產(chǎn)工人與A公司簽定勞動(dòng)合同，銷(xiāo)售對(duì)象應(yīng)為A公司的客戶(hù)等，即做到生產(chǎn)產(chǎn)品確為A公司生產(chǎn)，收取的租賃等費(fèi)用均應(yīng)符合獨(dú)立交易原則，是不需要作所得稅調(diào)整的。
A公司租用B公司資產(chǎn)按上述辦法確定的金額憑發(fā)票單據(jù)支付租賃費(fèi)并在稅前扣除，此項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易不需要作特別納稅調(diào)整，其他條件未發(fā)生變化的，仍可享受原稅收優(yōu)惠；其他條件發(fā)生變化，比如問(wèn)題中“其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)收入、費(fèi)用全部由A公司承擔(dān)”，如果性質(zhì)上本應(yīng)屬于B公司的收入和費(fèi)用由A公司承擔(dān)，A公司應(yīng)經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)重新審查后辦理減免稅。