根據(jù)《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（財(cái)稅[2009]59號(hào)）文的規(guī)定，為保持權(quán)益的連續(xù)性，對(duì)于符合特殊性稅務(wù)處理的企業(yè)重組，股權(quán)支付金額不得低于其交易支付總額的85%。 59號(hào)文所稱股權(quán)支付，是指企業(yè)重組中購(gòu)買、換取資產(chǎn)的一方支付的對(duì)價(jià)中，以本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權(quán)、股份作為支付的形式。這里，我們需要注意的是，59號(hào)文所稱的股權(quán)支付包括兩種形式，一種是本企業(yè)自身的股權(quán)，而另一種則是其控股企業(yè)的股權(quán)，這里“其控股企業(yè)的股權(quán)”指的是直接持有或控制50%以上本企業(yè)股份的企業(yè)的股權(quán)，也就是其控股母公司的股權(quán)。
對(duì)于以本企業(yè)股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)的企業(yè)重組行為大家應(yīng)該能夠理解。但是，對(duì)于在企業(yè)重組中，重組方用其控股母公司的股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)進(jìn)行企業(yè)重組應(yīng)該如何處理大家往往感覺(jué)有些困惑。本文的主要目的就是和大家分析一下，對(duì)于在企業(yè)重組中，涉及以其控股企業(yè)股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)的企業(yè)重組應(yīng)該如何進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理。
我們分析了59號(hào)文所列舉的企業(yè)重組中各種形式，其中可能會(huì)涉及到以其控股企業(yè)股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)的企業(yè)重組主要包含以下三種形式：企業(yè)合并、股權(quán)收購(gòu)以及資產(chǎn)收購(gòu)。這里，我們假設(shè)59號(hào)文第五條所列的五個(gè)前提條件都能滿足，我們分別就這三種形式的企業(yè)重組來(lái)分析一下以其控股企業(yè)股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)如何進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理。
一、企業(yè)合并對(duì)于企業(yè)合并的特殊性稅務(wù)處理，59號(hào)文規(guī)定：企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時(shí)取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%.我們舉一個(gè)案例來(lái)分析一下：甲公司為一家上市公司，其中甲公司旗下有一家控股90%的服裝制造企業(yè)A公司。A公司計(jì)劃吸收合并另一家服裝制造企業(yè)B公司。在談判中，B公司的股東不接受A公司以其股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)進(jìn)行吸收合并，而要求A公司以其控股企業(yè)甲公司的股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)。
上面這個(gè)案例就是我們所說(shuō)的用其控股企業(yè)股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)的企業(yè)重組。在實(shí)踐中，我們可通過(guò)如下三個(gè)步驟來(lái)實(shí)現(xiàn)：
第一步：上市公司甲公司和B公司簽訂一份股權(quán)收購(gòu)協(xié)議，約定以甲公司股份作為支付對(duì)價(jià)收購(gòu)B公司股東所持有的B公司100%的股權(quán)。
第二步：收購(gòu)?fù)瓿珊�，B公司成為甲公司的全資子公司，即甲公司持有B公司100%的股權(quán)。
第三步：A公司和B公司簽訂一份吸收合并協(xié)議，約定以A公司的股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)吸收合并B公司。
我們來(lái)分析一下：第一步中，上市公司甲公司和B企業(yè)簽訂了一份股權(quán)收購(gòu)協(xié)議，收購(gòu)B公司100%的股權(quán)，且支付對(duì)價(jià)全部為甲公司的股權(quán)。這里，甲作為上市公司可以通過(guò)定向增發(fā)的途徑實(shí)現(xiàn)股權(quán)收購(gòu)。根據(jù)59號(hào)文關(guān)于股權(quán)支付特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定：收購(gòu)企業(yè)購(gòu)買的股權(quán)不低于被收購(gòu)企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購(gòu)企業(yè)在該股權(quán)收購(gòu)發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。毫無(wú)疑問(wèn)，第一步的股權(quán)收購(gòu)是符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件的。由于第一步僅僅是一個(gè)股權(quán)收購(gòu)，對(duì)B公司僅僅是股東發(fā)生了變更，并不涉及B公司任何的稅務(wù)處理問(wèn)題。因此，我們?cè)賮?lái)看第三步，即A公司和B公司簽訂吸收合并的協(xié)議。這里，A公司吸收合并B公司，全部以A公司的股份作為支付對(duì)價(jià)，最后B公司注銷，B公司的股東甲公司取得A公司的股權(quán)。對(duì)于這一份吸收合并協(xié)議，由于合并發(fā)生時(shí)B企業(yè)的股東甲公司取得的全部是合并方A公司的股權(quán)支付，毫無(wú)疑問(wèn)，這樣一份吸收合并協(xié)議也是符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件的。
綜上所述，我們發(fā)現(xiàn)，雖然通過(guò)這三步處理，但最終A企業(yè)是通過(guò)支付自身股權(quán)的形式實(shí)現(xiàn)了對(duì)B企業(yè)的吸收合并。因此，特殊性稅務(wù)處理的核心要件，權(quán)益的連續(xù)性得到了滿足。這里有一個(gè)問(wèn)題可能會(huì)引起大家注意：59號(hào)文第五條規(guī)定，在符合條件的特殊性稅務(wù)處理中，取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。因此，甲公司通過(guò)股權(quán)收購(gòu)取得B公司股權(quán)收購(gòu)后，如果立刻和A公司簽訂關(guān)于B公司的吸收合并協(xié)議，似乎不符合該條規(guī)定。但是，根據(jù)59號(hào)文第十條的規(guī)定：企業(yè)在重組發(fā)生前后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)分步對(duì)其資產(chǎn)、股權(quán)進(jìn)行交易，應(yīng)根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則將上述交易作為一項(xiàng)企業(yè)重組交易進(jìn)行處理。由于B企業(yè)的股東不愿意取得A企業(yè)股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)，因此只有讓A企業(yè)控股公司甲企業(yè)先通過(guò)股權(quán)收購(gòu)形式將B企業(yè)的原股東從B企業(yè)置換出去才能進(jìn)行下一步A企業(yè)對(duì)B企業(yè)的吸收合并，因此，這三步交易應(yīng)該從分步交易原則出發(fā)，在實(shí)質(zhì)上應(yīng)認(rèn)定為一項(xiàng)企業(yè)重組行為。
二、股權(quán)收購(gòu)對(duì)于股權(quán)收購(gòu)的特殊性稅務(wù)處理，59號(hào)文規(guī)定：收購(gòu)企業(yè)購(gòu)買的股權(quán)不低于被收購(gòu)企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購(gòu)企業(yè)在該股權(quán)收購(gòu)發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%.我們同樣以上面那個(gè)案例為例：這里我們變?yōu)锳公司需要收購(gòu)B公司100%的股權(quán)，使B公司成為A公司的全資子公司，但B公司的股東要求A公司用其母公司甲公司的股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)。
同樣，我們?nèi)匀豢梢园慈缦氯齻�(gè)步驟來(lái)實(shí)現(xiàn)：
第一步：上市公司甲公司和B公司簽訂一份股權(quán)收購(gòu)協(xié)議，約定以甲公司股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)收購(gòu)B公司股東所持有的B公司100%的股權(quán)。
第二步：收購(gòu)?fù)瓿珊螅珺公司成為甲公司的全資子公司，即甲公司持有B公司100%的股權(quán)。
第三步：A公司和B公司簽訂一份股權(quán)收購(gòu)協(xié)議，約定以A公司的股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)收購(gòu)B公司100%的股權(quán)。
同樣，我們分析過(guò)第一步的股權(quán)收購(gòu)協(xié)議符合特殊性稅務(wù)處理的條件。在第三步中，A公司收購(gòu)B公司100%的股權(quán)，且支付對(duì)價(jià)全部為A公司股權(quán)，也符合股權(quán)收購(gòu)的特殊性稅務(wù)處理的條件。
三、資產(chǎn)收購(gòu)對(duì)于資產(chǎn)收購(gòu)的特殊性稅務(wù)處理，59號(hào)文規(guī)定：受讓企業(yè)收購(gòu)的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的75%，且受讓企業(yè)在該資產(chǎn)收購(gòu)發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。仍然用這個(gè)案例，這里假設(shè)A公司需要收購(gòu)B公司涉及服裝制造的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，這些資產(chǎn)占B企業(yè)全部資產(chǎn)的90%。此時(shí)，如果要用A公司控股企業(yè)的股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)的話，理論上也是需要按如下三個(gè)步驟走：
第一步：上市公司甲公司和B公司簽訂一份股權(quán)收購(gòu)協(xié)議，約定以甲公司股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)收購(gòu)B公司股東所持有的B公司100%的股權(quán)。
第二步：收購(gòu)?fù)瓿珊�，B公司成為甲公司的全資子公司，即甲公司持有B公司100%的股權(quán)。
第三步：A公司和B公司簽訂一份資產(chǎn)收購(gòu)協(xié)議，約定以A公司的股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)收購(gòu)B公司90%的服裝制造資產(chǎn)這里，我們說(shuō)理論上這樣做的原因是，在實(shí)際的企業(yè)重組中，收購(gòu)方只愿意采用資產(chǎn)收購(gòu)而不愿意采用吸收合并或股權(quán)收購(gòu)的主要原因是，考慮到被收購(gòu)方可能有很多隱性債務(wù)的情況，或涉及到被收購(gòu)方有大量的人員需要安置的情況，收購(gòu)方為避免因收購(gòu)而承擔(dān)被收購(gòu)方各種隱性的債務(wù)，會(huì)極力會(huì)去避免成為被收購(gòu)方的股東。
因此，資產(chǎn)收購(gòu)就成為了經(jīng)權(quán)衡后的最佳重組形式。但是，按照我們上述的三個(gè)步驟處理，A企業(yè)的控股公司甲公司將不可避免的成為了B公司的控股股東，這是甲公司和A公司都不愿意見(jiàn)到的。
在這種情況下，還有一種方法就是由甲公司和B企業(yè)簽訂資產(chǎn)收購(gòu)協(xié)議，然后A公司再和甲公司簽訂資產(chǎn)收購(gòu)協(xié)定。這里，除了資產(chǎn)兩次過(guò)戶可能涉及的流轉(zhuǎn)稅問(wèn)題外，由于在A公司和甲公司就其收購(gòu)的B公司資產(chǎn)簽訂資產(chǎn)收購(gòu)協(xié)議時(shí)，即使A公司全部以其股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)，但由于這部分資產(chǎn)不大可能占到甲公司資產(chǎn)的75%，就不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，全部的資產(chǎn)增值全部要在這道環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)，這樣就失去了籌劃的意義。
因此，在資產(chǎn)收購(gòu)的企業(yè)重組中，一般不會(huì)涉及到以控股企業(yè)股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)的重組形式。