新公司法下資本公積彌補虧損是否涉稅

《新公司法》第二百一十四條第二款規(guī)定：公積金彌補公司虧損，應(yīng)當先使用任意公積金和法定公積金；仍不能彌補的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。

資本公積彌補虧損，在盈余公積（包括法定盈余公積和任意盈余公積）彌補虧損的順序之后，因此，在盈余公積尚有余額的情況下，不能使用資本公積彌補，即資本公積彌補虧損不是必須的，而是可選的，應(yīng)由董事會制定彌補虧損方案，提交股東會審議通過。
會計上應(yīng)進行賬務(wù)處理，借記“資本公積”科目，貸記“利潤分配—未分配利潤”科目。
資本公積有“資本公積—資本（股本）溢價”和“資本公積—其他資本公積”兩類明細科目。目前有關(guān)部門尚未明確何種類型的資本公積可以彌補虧損，但個人認為：資本溢價本質(zhì)上屬于投資者的投入，與實收資本的性質(zhì)無異，資本溢價類資本公積可以彌補虧損，其他資本公積不能彌補虧損。

《新公司法》新變化，資本公積可以彌補虧損了，那么，用資本公積彌補虧損公司要繳納企業(yè)所得稅嗎？
在回答這個問題之前，我們先看一下通過減資方式用實繳的注冊資本彌補虧損是否涉稅？
注冊資本減資彌補虧損是否納稅，目前國家層面沒有明確的規(guī)定，但是實務(wù)中各地稅務(wù)機關(guān)對此答復(fù)有如下兩種答復(fù)口徑：
（一）減資彌補需繳納企業(yè)所得稅
遼寧稅務(wù)局：
減資方式彌補虧損
留言時間：2019-03-28
我公司是中外合資企業(yè)，股東均為法人股東，為了優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)，擬通過減資的方式彌補以前年度累計虧損，減資款不匯給股東，會計處理為：借：實收資本 貸：未分配利潤，請問該事項相關(guān)企業(yè)所得稅如何處理。
減資彌補虧損后，尚未彌補完所得稅的虧損額是否可以繼續(xù)彌補。
3、由于匯率原因?qū)е碌臏p資額大于虧損額，超出部分的企業(yè)所得稅如何處理？
遼寧省稅務(wù)局答復(fù)時間：2019-03-28
您好！您提交的問題已收悉，現(xiàn)針對您所提供的信息回復(fù)如下：
根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》的決定》（中華人民共和國主席令第64號）規(guī)定：“第六條 企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額。包括：
(一)銷售貨物收入;
(二)提供勞務(wù)收入;
(三)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入;
(四)股息、紅利等權(quán)益性投資收益;
(五)利息收入;
(六)租金收入;
(七)特許權(quán)使用費收入;
(八)接受捐贈收入;
(九)其他收入。
第七條 收入總額中的下列收入為不征稅收入：
(一)財政撥款;
(二)依法收取并納入財政管理的行政事業(yè)性收費、政府性基金;
(三)國務(wù)院規(guī)定的其他不征稅收入。
第十八條 企業(yè)納稅年度發(fā)生的虧損，準予向以后年度結(jié)轉(zhuǎn)，用以后年度的所得彌補，但結(jié)轉(zhuǎn)年限最長不得超過五年?！?br/>根據(jù)您的描述，減資款不匯給股東相當于您公司減資后將款項歸還給股東，股東再以同樣的款項捐贈給您公司以彌補虧損，按照上述文件規(guī)定，應(yīng)按規(guī)定確認收入，并依法彌補虧損。
感謝您的咨詢！上述回復(fù)僅供參考，若您對此仍有疑問，請聯(lián)系12366熱線或您的主管稅務(wù)機關(guān)咨詢。
大連稅務(wù)局：
名義減資的涉稅處理
留言時間：2020-09-08
我公司實收資本7億元，累計未分配利潤-4.5億元。為改善報表結(jié)構(gòu)，經(jīng)各股東方協(xié)商，擬通過名義減資補虧方式進行資源整合，即用實收資本彌補未分配利潤，實際凈資產(chǎn)不變，企業(yè)與股東之間未存在實際現(xiàn)金流。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第34號公告）的規(guī)定，被投資企業(yè)發(fā)生的經(jīng)營虧損，由被投資企業(yè)按規(guī)定結(jié)轉(zhuǎn)彌補；投資企業(yè)不得調(diào)整減低其投資成本，也不得將其確認為投資損失。按照該條政策理解，如果投資企業(yè)不得確認為投資損失，不調(diào)減應(yīng)納稅所得額，那么被投資企業(yè)是不是也不應(yīng)該就彌補虧損確認收入，調(diào)增應(yīng)納稅所得額？請問被投資企業(yè)和投資企業(yè)有哪些涉稅事項？
答復(fù)時間：2020-09-15
國家稅務(wù)總局大連市稅務(wù)局12366納稅服務(wù)中心答復(fù)：
尊敬的納稅人您好！您提交的網(wǎng)上留言咨詢已收悉，現(xiàn)答復(fù)如下：
第一，問題中提到對“被投資企業(yè)發(fā)生的經(jīng)營虧損，由被投資企業(yè)按規(guī)定結(jié)轉(zhuǎn)彌補；投資企業(yè)不得調(diào)整減低其投資成本，也不得將其確認為投資損失。”規(guī)定內(nèi)容的理解，我們認為，被投資企業(yè)與投資企業(yè)屬于兩個獨立的納稅主體，正常經(jīng)營狀態(tài)下，不得互相彌補虧損，當被投資企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)營虧損時，除非投資企業(yè)處置其持有的股權(quán)或被投資企業(yè)清算，否則投資企業(yè)也不得調(diào)減其投資成本或確認投資損失。
第二，關(guān)于企業(yè)問題中提到的名義減資彌補未分配利潤虧損的問題，我們認為，在企業(yè)所得稅處理上應(yīng)當將該事項分為兩步，第一步是企業(yè)股東減資，確認投資損益，同時被投資企業(yè)因為無法實際支付而形成應(yīng)付款項；第二步是將減少的實收資本返還給企業(yè)，企業(yè)應(yīng)付款項減少，作為收入項并入企業(yè)收入總額。
感謝您對稅務(wù)工作的理解與支持。
河南省稅務(wù)局
國家稅務(wù)總局河南省稅務(wù)局12366熱線2021年6月熱點問題
21、股東減資彌補虧損，企業(yè)所得稅如何處理？
股東減資彌補虧損應(yīng)分解為企業(yè)減資后將款項歸還給股東和股東將款項捐贈給公司彌補虧損兩步。
第一步中，法人股東應(yīng)按國家稅務(wù)總局公告2011年第34號第五條處理，個人股東應(yīng)按國家稅務(wù)總局公告2011年第41號處理。
法人股東：根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號）規(guī)定：“ 五、投資企業(yè)撤回或減少投資的稅務(wù)處理  
投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)中，相當于初始出資的部分，應(yīng)確認為投資收回；相當于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分，應(yīng)確認為股息所得；其余部分確認為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。  
被投資企業(yè)發(fā)生的經(jīng)營虧損，由被投資企業(yè)按規(guī)定結(jié)轉(zhuǎn)彌補；投資企業(yè)不得調(diào)整減低其投資成本，也不得將其確認為投資損失。”
個人股東：根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人終止投資經(jīng)營收回款項征收個人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第41號）規(guī)定：“ 一、個人因各種原因終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為，從被投資企業(yè)或合作項目、被投資企業(yè)的其他投資者以及合作項目的經(jīng)營合作人取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回的款項等，均屬于個人所得稅應(yīng)稅收入，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。
應(yīng)納稅所得額的計算公式如下：
應(yīng)納稅所得額=個人取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回款項合計數(shù)-原實際出資額（投入額）及相關(guān)稅費”
第二步中，投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，被減資企業(yè)減少實收資本的，如未向投資者支付對價，無論企業(yè)用減少的實收資本數(shù)彌補以前年度虧損還是增加企業(yè)資本公積，均應(yīng)將減少的金額確認為當期捐贈收入計入納稅所得計征企業(yè)所得稅。
（二）減資彌補不需繳納企業(yè)所得稅
摘自《關(guān)于湖南南新制藥股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市申請文件的第二輪審核問詢函的回復(fù)》（2019年11月7日）（南新制藥 [688189]）：
四、減資事項是否用于彌補累計未彌補虧損，若是，減資補虧事項是否應(yīng)繳納所得稅，并提供相關(guān)主管稅務(wù)機關(guān)對發(fā)行人相關(guān)稅務(wù)事項的認可情況；
公司2017年減資事項是用于彌補虧損。
對于本次減資事項，公司認為不需要繳納企業(yè)所得稅，原因如下：
1、因本次減資目的是彌補虧損，股東未實際收回投資，公司也未取得任何收入，會計處理只是在資產(chǎn)負債表中所有者權(quán)益科目間進行調(diào)整。不符合企業(yè)所得稅“第六條“企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額。包括：

（一）銷售貨物收入；

（二）提供勞務(wù)收入；

（三）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入；

（四）股息、紅利等權(quán)益性投資收益；

（五）利息收入；

（六）租金收入；

（七）特許權(quán)使用費收入；

（八）接受捐贈收入；

（九）其他收入”中關(guān)于收入的定義。
2、虧損企業(yè)減資彌補虧損是否繳納企業(yè)所得稅，稅法上沒有明確規(guī)定，查閱上市公司減資彌補虧損案例：2018年中國船舶重工集團子公司重慶齒輪箱有限責任公司減少實收資本12.70億元用于彌補虧損未繳納企業(yè)所得稅。
3、本次減資彌補虧損已與稅務(wù)部門溝通，稅務(wù)部門出具證明：認為減資補虧不需繳納企業(yè)所得稅。
最后總結(jié)：
個人觀點認為，僅資本溢價類資本公積可以彌補虧損，資本溢價本質(zhì)上屬于投資者的投入，與實收資本的性質(zhì)無異。在此觀點下，資本公積彌補虧損和減資方式彌補虧損，性質(zhì)是一樣的，屬于以投資者的投入彌補虧損。如果財政部和國稅總局對于資本公積彌補虧損是否納稅不予以明確，那么在實務(wù)中，會同減資彌補虧損一樣，各地稅務(wù)機關(guān)對資本公積彌補虧損存在征稅和不征稅兩種口徑。希望財政部和國稅總局盡快明確資本公積彌補虧損和減資方式彌補虧損是否納稅，減少企業(yè)困惑和征納雙方爭議。在財政部和國稅總局明確這兩種方式彌補虧損是否納稅前，如發(fā)生相關(guān)業(yè)務(wù)，應(yīng)于主管稅務(wù)機關(guān)及時溝通，避免稅務(wù)風險。