2016年經(jīng)濟師經(jīng)濟基礎知識備考知識點：抵押權

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【試題】下列財產(chǎn)中，禁止抵押的是（ ）。

A.社會公益設施

B.正在建造的建筑物

C.交通運輸工具

D.生產(chǎn)設備

【答案】A

【解析】本題考查抵押權?！段餀喾ā返?84條規(guī)定了禁止抵押的財產(chǎn)：（1）土地所有權；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外；（3）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；（4）所有權、使用權不明或有爭議的財產(chǎn)；（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的不得抵押的其他財產(chǎn)。參見教材P276.

【知識點擴展】

抵押權

抵押權是指債權人對債務人或者第三人所提供擔保的財產(chǎn)不移轉(zhuǎn)占有，在債務人不履行債務時，依法享有的就所擔保的財產(chǎn)變價并優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。債權人為抵押權人，債務人或者第三人為抵押人，所提供擔保的財產(chǎn)為抵押物。抵押權的產(chǎn)生與存在須以一定的債權關系的發(fā)生和存在為基礎和前提，抵押權的目的是取得抵押物的交換價值以實現(xiàn)債權；抵押權的發(fā)生不以占有抵押物為要件，抵押人也無須將抵押物交付抵押權人，其并非著眼于取得或限制抵押物的使用價值，對不動產(chǎn)抵押權進行登記，是為確保抵押權人權利的存在和預防損害第三人利益；抵押權人在債務人不清償債務時，對抵押物的變價款優(yōu)先于無抵押權的債權人受償，在同一抵押物上存在數(shù)個抵押權的則是先成立的抵押權優(yōu)先于后成立的抵押權。

抵押權的設定通過兩種方式，即依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生和基于當事人所訂立的抵押合同而設立。依照法律規(guī)定直接產(chǎn)生的抵押權是法定抵押權，基于抵押合同而產(chǎn)生的抵押權是意定抵押權。法定抵押不需要當事人在合同中約定，只要發(fā)生法律規(guī)定的情形，抵押自然設立。例如，《物權法》第182條規(guī)定：“以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。”在實踐中，法定抵押的情況較少，現(xiàn)實生活中的抵押權主要是意定抵押權?！段餀喾ā返?85條規(guī)定，“設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。”另外，《物權法》第186條規(guī)定抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產(chǎn)歸債權人所有。“這是關于禁止流押的規(guī)定。

抵押標的，又稱之為抵押財產(chǎn)。抵押標的應具有獨立的交換價值并能依法予以實現(xiàn)，具有交換價值但法律禁止流通的財產(chǎn)不能作為抵押物。抵押的財產(chǎn)必須是某項特定的財產(chǎn)，或者是具有特定范圍的財產(chǎn)。抵押權的實現(xiàn)途徑是將抵押財產(chǎn)折價、拍賣或變賣，因此抵押財產(chǎn)必須是可以轉(zhuǎn)讓的。抵押標的以流通物和限制流通物為限，具有交換價值而得以流通的財產(chǎn)權利也可作為抵押標的。抵押權人和抵押人只能對法律允許設定抵押權的財產(chǎn)約定抵押；抵押權人和抵押人對法律禁止設定抵押權的財產(chǎn)所約定的抵押無效?！段餀喾ā返?80條規(guī)定債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以作為抵押權的標的：①建筑物和其他土地附著物； ②建設用地使用權；③以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；④生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器；⑥交通運輸工具；⑦法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

《物權法》第184條規(guī)定了禁止抵押的財產(chǎn)：①土地所有權；②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外；③學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；④所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。

抵押是重要的民事法律行為，法律除要求設立抵押權應當訂立書面合同外，還要求對某些財產(chǎn)辦理抵押登記，不經(jīng)抵押登記，抵押權不發(fā)生法律效力。根據(jù)《物權法》第187條的規(guī)定，需要進行抵押登記的財產(chǎn)主要有：①建筑物和其他土地附著物；②建設用地使用權；③以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；④正在建造的建筑物。這些抵押財產(chǎn)都是不動產(chǎn)，對于這些不動產(chǎn)抵押，抵押權自登記時設立。根據(jù)我國《物權法》第188條的規(guī)定，以生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品，正在建造的船舶、航空器以及交通運輸工具抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。