2015注冊會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)資料：虛假陳述的民事賠償責(zé)任

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　　知識(shí)點(diǎn)：虛假陳述的民事賠償責(zé)任

　　最高人民法院2003年發(fā)布的《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，對(duì)于證券市場中因虛假陳述引發(fā)的民事賠償訴訟作出了特別規(guī)定。其最大突破在于，對(duì)于證券虛假陳述的民事訴訟中的因果關(guān)系采取了推定的方式，極大地減少了受害投資者在這方面的舉證責(zé)任。

　　1.因果推定

　　投資者在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券，在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損，即推定投資者的損失與虛假陳述行為之間存在因果關(guān)系。

　　【解釋1】只要投資者的買入行為和損失的產(chǎn)生符合這兩個(gè)時(shí)間段的要求，投資者即滿足了虛假陳述行為與投資損失之間因果關(guān)系的證明責(zé)任，而被告如果不想承擔(dān)賠償責(zé)任，則需要舉證證明原告具有以下情形：（1）在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券；（2）在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資；（3）明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資；（4）損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致；（5）屬于惡意投資、操縱證券價(jià)格的。可以想像，被告要證明上述情形會(huì)比較困難，而原告起訴的成功率會(huì)大大增強(qiáng)。

　　【解釋2】虛假陳述實(shí)施日的確定：（1）對(duì)于虛假記載、誤導(dǎo)性陳述等積極的虛假陳述行為，在指定信息披露媒體發(fā)布虛假陳述文件的日期，即可確定為虛假陳述實(shí)施日；（2）對(duì)于隱瞞和不履行信息披露義務(wù)的，則應(yīng)以法定期限的最后一個(gè)期日為虛假陳述實(shí)施日。（2013年案例分析題）

　　【解釋3】虛假陳述揭露日或者更正日的確定：（1）監(jiān)管機(jī)關(guān)有關(guān)立案稽查的消息，可以作為揭露日的標(biāo)志；（2）媒體的揭露行為是否可以作為虛假陳述揭露日，可與相關(guān)股票是否停牌掛鉤，如果媒體的揭露行為引起該股票價(jià)格急劇波動(dòng)導(dǎo)致其停牌的，則可以認(rèn)定為揭露日。（2013年案例分析題）

　　2.投資差額損失

　?。?）在基準(zhǔn)日及以前賣出證券的，投資人的投資差額損失，以買入證券平均價(jià)格與實(shí)際賣出證券平均價(jià)格之差，乘以投資人所持證券的數(shù)量計(jì)算。

　　（2）在基準(zhǔn)日之后賣出或者仍持有證券的，投資人的投資差額損失，以買入證券平均價(jià)格與虛假陳述揭露日或者更正日起至基準(zhǔn)日期間，每個(gè)交易日收盤價(jià)的平均價(jià)格之差，乘以投資人所持證券的數(shù)量計(jì)算。

　　【解釋1】所謂基準(zhǔn)日，是指虛假陳述揭露或者更正后，為將投資人應(yīng)獲賠償限定在虛假陳述所造成的損失范圍內(nèi)，確定損失計(jì)算的合理期間而規(guī)定的截止日期?；鶞?zhǔn)日分別按下列情況確定：（1）揭露日或者更正日起，至被虛假陳述影響的證券累計(jì)成交量達(dá)到其可流通部分100%之日，但通過大宗交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計(jì)算；（2）按前項(xiàng)規(guī)定在人民法院開庭審理前尚不能確定的，則以揭露日或者更正日后第30個(gè)交易日為基準(zhǔn)日；（3）已經(jīng)退出證券交易市場的，以摘牌日前一交易日為基準(zhǔn)日；（4）已經(jīng)停止證券交易的，可以停牌日前一交易日為基準(zhǔn)日；恢復(fù)交易的，可以前述第（1）項(xiàng)規(guī)定確定基準(zhǔn)日。

　　【解釋2】投資人持股期間基于股東身份取得的收益，包括紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購買的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股，不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額。

　　3.連帶賠償責(zé)任

　　發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　?。?）發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外。

　?。?）發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　?。?）證券服務(wù)機(jī)構(gòu)在其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外。

　　【解釋】應(yīng)區(qū)分三種類型：（1）無過錯(cuò)責(zé)任，發(fā)行人、上市公司只要存在虛假陳述行為，無論其是否有過錯(cuò)，均應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；（2）過錯(cuò)責(zé)任，發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人只有在“有過錯(cuò)”的情況下，才承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；（3）過錯(cuò)推定責(zé)任，對(duì)于出具審計(jì)報(bào)告的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、保薦人與承銷的證券公司以及發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，首先推定其有過錯(cuò)，如果其能夠證明自己沒有過錯(cuò)，應(yīng)予免責(zé)。否則，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。