2014年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》預習：建設(shè)工程合同

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　　知識點：建設(shè)工程合同

　?。ㄒ唬┙ㄔO(shè)工程合同概述

　　1.建設(shè)工程合同的概念及特點

　　建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。

　?。?）對建設(shè)工程合同沒有規(guī)定的部分，可適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。

　?。?）建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式。

　?。?）當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。

　　2.建設(shè)工程合同的無效

　　建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，屬于無效合同：

　　（1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

　?。?）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

　　（3）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

　　承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，不按照無效合同處理。

　　如果建設(shè)工程合同無效，按照以下情形分別處理：

　　3.建設(shè)工程合同的分包

　　（1）發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。

　?。?）總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。

　　4.承包人墊資

　　（1）當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人可以請求按照約定返還墊資及其利息，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。

　　（2）當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

　?。?）當事人對墊資利息沒有約定，承包人無權(quán)請求支付利息。

　　5.委托監(jiān)理合同

　　建設(shè)工程實行監(jiān)理的，發(fā)包人應(yīng)當與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。

　?。ǘ╇p方當事人的權(quán)利義務(wù)

　　1.承包人（應(yīng)為“發(fā)包人”）的解除權(quán)

　　承包人具有下列情形之一，發(fā)包人可以請求解除建設(shè)工程施工合同：

　?。?）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

　?。?）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

　?。?）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的；

　?。?）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

　　2.發(fā)包人（應(yīng)為“承包人”）的解除權(quán)

　　發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人可以請求解除建設(shè)工程施工合同：

　　（1）未按約定支付工程價款的；

　?。?）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；

　?。?）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

　　注意：以上兩個“解除權(quán)”，教材有誤。

　　3.建設(shè)工程合同的竣工

　　建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。

　　4.工程價款的結(jié)算

　　發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

　　（1）上述優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

　?。?）消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。

　?。?）建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。

　　當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。

　　利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：

　?。?）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；

　?。?）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；

　?。?）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當事人起訴之日。