2014注冊稅務(wù)師考試《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí)：合伙企業(yè)

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　　第二篇　民商法律制度

　　第四章　個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度

知識點二、合伙企業(yè)

一、合伙企業(yè)的概念

合伙可分為民事合伙和商事合伙。我國《合伙企業(yè)法》的合伙屬于商事合伙。特征有：（1）營利性；（2）非法人資格；（3）團體性；（4）組織形式的持續(xù)存在性。

1.普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。

2.有限合伙企業(yè)，是指由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責(zé)任的合伙企業(yè)。

二、合伙企業(yè)的設(shè)立、變更登記

1.合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)的成立日期。

2.合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起15日內(nèi)，向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記。

三、普通合伙企業(yè)

（一）普通合伙企業(yè)的設(shè)立

設(shè)立普通合伙企業(yè)應(yīng)當具備下列條件：

（1）有2個以上合伙人。合伙人為自然人的,應(yīng)當具有完全民事行為能力。（2）有書面合伙協(xié)議。（3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資。（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“普通合伙”字樣。

提示：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

（二）普通合伙企業(yè)的出資

合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。

提示：用勞務(wù)作為出資是合伙企業(yè)特有的規(guī)定，并且只有對普通合伙人才適用。

（三）合伙協(xié)議

合伙協(xié)議，是指由全體合伙人依法協(xié)商一致所訂立的一種書面合同。

修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（四）合伙企業(yè)財產(chǎn)

1.除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知其他合伙人。

2.合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責(zé)任。

（五）合伙事務(wù)執(zhí)行

1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

（1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)；

（2）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

2.合伙人的權(quán)利

（1）不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況；

（2）合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料權(quán)利；

（3）合伙人有提出異議的權(quán)利和撤銷委托的權(quán)利。

3.合伙人的義務(wù)

（1）合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)（絕對禁止）。

提示：有限合伙企業(yè)的“有限合伙人”可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（2）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易（相對禁止）。

提示：有限合伙企業(yè)的“有限合伙人”可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

4.除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當經(jīng)

全體合伙人一致同意：

（1）改變合伙企業(yè)的名稱；

（2）改變合伙企業(yè)經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；

（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；

（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；

（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

相關(guān)事項：（1）普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

（2）除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

（3）除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意。

（4）修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

不需要一致同意的事項：

（1）有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前30日“通知”（而非經(jīng)同意）其他合伙人。

（2）普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當“通知”其他合伙人。

5.合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人“一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)”通過的表決辦法。

6.合伙企業(yè)的損益分配

（1）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理。

（2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

（3）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部可損（絕對禁止）。

（六）合伙企業(yè)與第三人關(guān)系

1.合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

2.合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

3.合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

（七）入伙、退伙

1.入伙。新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外,應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。

2.退伙。退伙是指合伙人身份歸于消滅的法律事實。退伙人對退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責(zé)任。

（1）協(xié)議退伙

①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；

②經(jīng)全體合伙人一致同意；

③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；

④其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

（2）通知退伙

合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。三項條件必須同時具備，缺一不可。

（3）當然退伙

①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

②個人喪失償債能力；

③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者被宣告破產(chǎn)；

④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。

解釋1：退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。

解釋2：合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

（4）除名

①未履行出資義務(wù)；

②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；

③執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為；

④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

提示：對合伙人的除名決議“應(yīng)當書面通知”被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的,可以自接到除名通知之日起“30日”內(nèi)，向人民法院起訴。

3.財產(chǎn)繼承

（1）合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得合伙人資格。

（2）合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還繼承人。

（八）特殊的普通合伙企業(yè)

特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)機構(gòu)性質(zhì)的合伙公司。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“特殊普通合伙”字樣。

1.一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔有限責(zé)任。

2.合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔無限連帶責(zé)任。

3.合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定對合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責(zé)任。

四、有限合伙企業(yè)

有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責(zé)任的合伙組織。

1.有限合伙企業(yè)的設(shè)立

有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有一個普通合伙人。有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣。

提示：有限合伙企業(yè)合伙人有上限，普通合伙沒有。

2.有限合伙企業(yè)的出資

有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。

提示：有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

3.有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

提示：有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：

（1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；

（2）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；

（3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；

（4）獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；

（5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；

（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；

（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；

（8）依法為本企業(yè)提供擔保。

4.有限合伙企業(yè)的其他特殊規(guī)定

（1）有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（2）在不違反合伙協(xié)議的情況下，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。

（3）有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。

（4）有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

（5）第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責(zé)任。

5.有限合伙企業(yè)的入伙與退伙

（1）新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責(zé)任。

提示：有限合伙企業(yè)中新入伙的普通合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)仍然承擔連帶責(zé)任。

（2）有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責(zé)任。

6.有限合伙企業(yè)合伙人的身份轉(zhuǎn)變

（1）除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意。

（2）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。

（3）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任。

五、合伙企業(yè)解散、清算

1.合伙企業(yè)解散事由

（1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；

（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；

（3）全體合伙人決定解散；

（4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿30日；

（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；

（6）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。

2.清算人應(yīng)自被確定之日起10日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算人申報債權(quán)。

3.合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，依照《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定進行分配。

提示：違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，應(yīng)當承擔民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付的，先承擔民事賠償責(zé)任。 

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