2014注稅考試《稅收相關法律》預習：破產清算程序

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　　第二篇　民商法律制度

　　第六章　破產法律制度

知識點四、破產清算程序

一、破產債權的申報

1.破產債權，是在破產申請受理前成立的，對破產企業(yè)發(fā)生的，經依法申報確認并通過破產程序，能從破產財產中獲得公平清償?shù)目蓮娭茍?zhí)行的財產請求權。

（1）破產債權基于破產申請受理前的原因成立。包括未到期的債權、附條件的債權、擔保債權等。

（2）破產債權是破產申請受理前成立的所有債權，既包括無擔保債權，也包括有擔保債權。

（3）破產債權是經依法申報并取得確認、有權在破產程序中受償?shù)膫鶛唷?

（4）破產債權是財產上的請求權。

（5）破產債權是可以強制執(zhí)行的債權。

2.債權申報范圍

（1）附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。

（2）連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。

（3）債務人的保證人或者其他連帶債務人已經代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的求償權申報債權。債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的將來求償權申報債權?

（4）管理人或者債務人依照破產法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產生的損害賠償請求權申報債權。債務人是委托合同的委托人，被裁定適用破產法規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務的，受托人以由此產生的請求權申報債權。

（5）債務人是票據(jù)的出票人，被裁定適用破產法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產生的請求權申報債權。

（6）債務人所欠職工的工資和醫(yī)療費用等，不必申報，由管理人調查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。

3.債權申報期限

人民法院受理破產申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

4.補充申報

（1）債權人應當在人民法院確定的債權申報期限內向管理人申報債權。

（2）在確定的債權申報期限內未申報債權的，可以在破產財產最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。

（3）為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。

二、債權人會議及債權人委員會

1.債權人會議行使下列職權：

核查債權；申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；監(jiān)督管理人；選任和更換債權人委員會成員；決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；通過重整計劃；通過和解協(xié)議；通過債務人財產的管理方案；通過破產財產的變價方案；通過破產財產的分配方案；人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。

2.第一次債權人會議由人民法院負責召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內召開。以后的債權人會議，由會議主席主持，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。

3.債權人會議設主席1人，由人民法院在有表決權的債權人中指定。債權人會議主席負責主持債權人會議。召開債權人會議，管理人應當提前15日將會議時間、地點、內容、目的等事項通知已知的債權人。

4.有表決權的債權人包括：依法申報債權的無擔保的債權人、放棄優(yōu)先受償權利的有財產擔保的債權人、未能就擔保物受足額清償?shù)挠胸敭a擔保的債權人、已代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏谋ＷC人或者連帶債務人以及其他可依破產程序行使權利的債權人。

5.無表決權的債權人包括：未放棄優(yōu)先受償權利的有財產擔保的債權人和債權尚未確定的債權人。債務人職工代表和債務人工會代表有權參加債權人會議，但只能對有關事項發(fā)表意見。

提示：根據(jù)規(guī)定，對債務人的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對于債權人會議研究的和解協(xié)議和破產財產的分配方案不享有表決權。

（教材230頁有關表決權問題寫得不是很準確，按照《企業(yè)破產法》的規(guī)定來理解）

6.債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的1/2以上，但破產法另有規(guī)定的除外。債權人會議的決議，對全體債權人均有約束力。

7.債權人會議表決“債務人財產的管理方案”和“通過破產財產的變價方案”時未通過的，由人民法院裁定；債權人會議表決“破產財產的分配方案”時，經二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。

8.債權人對人民法院有關財產管理方案和破產財產變價方案作出的裁定不服的，債權額占無財產擔保債權總額二分之一以上的債權人對人民法院有關破產財產的分配方案作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日內向該人民法院申請復議。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

9.債權人委員會

債權人委員會是對破產程序進行監(jiān)督的常設機構。債權人委員會是否設立，由債權人會議根據(jù)需要確定。債權人會議決定設立債權人委員會的，債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成，不得超過9人，由人民法院以書面決定認可。

提示：債權人委員會行使下列職權：監(jiān)督債務人財產的管理和處分；監(jiān)督破產財產分配；提議召開債權人會議；債權人會議委托的其他職權。

三、破產財產、破產費用和共益?zhèn)鶆?

1.破產財產

破產財產，也稱為債務人財產，是指能夠依據(jù)破產程序分配給債權人的、屬于債務人的所有財產，由債務人在破產宣告時所有的或者經營管理的全部財產，債務人在破產宣告后至破產程序終結前取得的財產，以及應當由債務人行使的其他財產權利構成。

（1）涉及破產財產的撤銷行為

①人民法院受理破產申請前1年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院依法予以撤銷：

無償轉讓財產的；

以明顯不合理的價格進行交易的；

對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的；

對未到期的債務提前清償?shù)模?

放棄債權的。

②人民法院受理破產申請前6個月內，債務人有不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的情形，仍對個別債權人進行清償?shù)?，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產受益的除外。

（2）涉及破產財產的無效行為

根據(jù)規(guī)定，涉及債務人財產的下列行為無效：為逃避債務而隱匿、轉移財產的；虛構債務或者承認不真實的債務的。

解釋：無效行為的發(fā)生期限沒有限制，既可能發(fā)生在破產程序中，也可能發(fā)生在人民法院受理破產申請前6個月或者1年內。

2.追回權、取回權、抵銷權

（1）追回權

①債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產，管理人應當追回。

②人民法院受理破產申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，取回質物、留置物。

（2）取回權

①權利人的取回權。人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回。但是，法律另有規(guī)定的除外。如果權利人行使取回權之前，取回權標的物毀損或者滅失，權利人則只能以損害賠償請求權向管理人申報債權。在破產重整程序中，取回權的行使應當符合當事人約定的條件，或者管理分可以拒絕。

②出賣人的取回權。出賣人的取回權是破產法中一項特殊的取回權，是指尚未收到全部價款的動產出賣人，將買賣標的物發(fā)送后，買受人在尚未收到標的物前破產的，出賣人可以向標的物承運人或者實際占有人請求取回標的物的權利。

（3）抵銷權

抵銷權是指債權人在破產申請受理前對債務人負有債務，無論其債權與所負債務種類是否相同，也不論該債權債務是否附有期限或者條件，均可用該債權抵銷其對債務人所負債務的權利。

有下列情形之一的，不得抵銷：

①債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的；

例如：甲企業(yè)欠乙企業(yè)10萬元，10月1日人民法院受理了甲企業(yè)的破產案件；丙企業(yè)與債務人甲企業(yè)之間也有合同的交易，丙企業(yè)欠甲企業(yè)10萬元的貨款，在破產受理后，丙不可以通過取得乙的10萬元的債權，與甲進行債權債務的抵銷的。

②債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；

③債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權除外。

3.破產費用和共益?zhèn)鶆?

（1）破產費用，是指在破產程序中為全體債權人的共同利益而支出的旨在保障破產程序順利進行所必需的程序上的費用。即破產程序本身耗費的需在破產程序進行中支出的成本。人民法院受理破產申請后發(fā)生的破產費用包括：

①破產案件的訴訟費用；

②管理、變價和分配債務人財產的費用；

③管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

（2）共益?zhèn)鶆?，是指人民法院受理破產申請后，為了全體債權人的共同利益以及破產程序順利進行而發(fā)生的債務。包括：

①因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務；

②債務人財產受無因管理所產生的債務；

③因債務人不當?shù)美a生的債務；

④為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務；

⑤管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產生的債務；

⑥債務人財產致人損害所產生的債務。

（3）破產費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a隨時清償。債務人財產不足以清償所有破產費用和共益?zhèn)鶆盏?，先行清償破產費用。債務人財產不足以清償所有破產費用或者共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償。債務人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。

（有先不緊后，同一順序不夠按比例）

四、破產清算

1.破產宣告

破產宣告，是指人民法院對具備破產原因的債務人的破產事實作出判定，并使債務人進入破產清算程序的一種司法裁定行為。

2.別除權

別除權，是指債權人因債權設有擔保物，而就破產人（債務人被宣告破產后的稱謂）特定擔保財產在破產程序中享有的優(yōu)先受償權利。

解釋：是基于擔保物權及特別優(yōu)先權產生的，其優(yōu)先受償權的行使不受破產清算與和解程序的限制，但在重整程序中受到限制。

提示：（1）對債務人的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優(yōu)先受償權利的，對通過“和解協(xié)議和破產財產的分配方案”的事項不享有表決權；

（2）擔保物仍屬于破產財產，有財產擔保的債權仍屬于破產債權。因此，有財產擔保的債權人仍應當申報債權。

①對破產人的特定財產享有優(yōu)先受償權的債權人，行使優(yōu)先受償權利未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛嘧鳛槠胀▊鶛啵c其他債權人的債權一起依破產程序清償。

②對破產人的特定財產享有優(yōu)先受償權的債權人，可以放棄優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，放棄?yōu)先受償權利的，其債權作為普通債權，與其他債權人的債權一起依破產程序清償。

3.破產財產的變價和分配

（1）破產財產的變價方案和方式

破產財產變價方案由管理人擬訂，并提交債權人會議討論通過。債權人會議通過破產財產的變價方案，應當由出席會議有表決權的債權人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的1/2以上。經債權人會議表決未通過的，由人民法院裁定。

（2）破產財產的分配

根據(jù)規(guī)定，破產財產在優(yōu)先清償破產費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償?

①破產人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；

②破產人欠繳的除前項以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；

③普通破產債權。破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

提示：（1）對債權人未受領的破產財產分配額，管理人應當提存。債權人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領取的。視為放棄受領分配的權利，管理人或者人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

（2）破產財產分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權。管理人應當將其分配額提存。自破產程序終結之日起滿2年仍不能受領分配的，人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

4.破產程序終結

（1）債務人財產不足以清償破產費用、破產人無財產可供分配以及破產財產分配完畢情況下，自破產程序終結之日起2年內，有下列情形之一的，債權人可以請求人民法院按照破產財產分配方案進行追加分配：發(fā)現(xiàn)依法有可撤銷行為、無效行為和債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取非正常收入和侵占企業(yè)財產行為而應當追回的財產的；發(fā)現(xiàn)破產人有應當供分配的其他財產的。

（2）破產人的保證人和其他連帶債務人，在破產程序終結后，對債權人依照破產清算程序未受清償?shù)膫鶛?，依法應當繼續(xù)承擔清償責任。        

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