中級職稱《經濟法》第四章外商投資企業(yè)法律制度要點歸納

　　第一節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度概述

　　一、外商投資企業(yè)的投資項目

　　外商投資企業(yè)的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。

　?。ㄒ唬┫拗祁愅馍掏顿Y項目

　　屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項目：

　?。?）技術水平落后的；

　　（2）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；

　?。?）從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的；

　?。?）屬于國家逐步開放的產業(yè)的；

　　（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　?。ǘ┙诡愅馍掏顿Y項目

　　屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目：

　?。?）危害國家安全或者損害社會公眾利益的；

　?。?）對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；

　?。?）占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的；

　?。?）危害軍事設施安全和使用效能的；

　?。?）運用我國特有工藝或者技術生產產品的；

　?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　?。ㄈ┰试S類外商投資項目

　　不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。

　?。?）產品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。

　?。?）產品出口銷售額占其產品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。

　　二、外國投資者并購境內企業(yè)

　?。ㄒ唬┩鈬顿Y者并購境內企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　1、外國投資者并購境內企業(yè)的注冊資本。

　　外國投資者認購境內有限責任公司增資的，并購后所設外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和。

　　外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25％。

　　2、外國投資者并購境內企業(yè)的投資總額。

　　外國投資者股權并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設外商投資企業(yè)應按照以下比例確定投資總額的上限：　　　　　　　       （1）注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

　　（2）注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

　?。?）注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；

　?。?）注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　?。ǘ┩鈬顿Y者并購境內企業(yè)的出資

　　外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的境內企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的：

　?。?）投資者以現金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清；

　　（2）投資者以實物、工業(yè)產權等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。

　?。ㄈ┓磯艛鄬彶?

　　境內并購：外國投資者并購境內企業(yè)有下列情形之一的，投資者應就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告：

　?。?）并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；

　?。?）1年內并購國內關聯行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；

　?。?）并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到20%；

　?。?）并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。

　　境外并購：境外并購有下列情形之一的，并購方應在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報送并購方案。

　?。?）境外并購一方當事人在我國境內擁有資產30億元人民幣以上；

　?。?）境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上；

　?。?）境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業(yè)在中國市場占有率已經達到20%；

　?。?）由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25%；

　?。?）由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內相關行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。

　　有下列情況之一的并購，并購一方當事人可以向商務部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：

　　（1）可以改善市場公平競爭條件的；

　?。?）重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的；

　　（3）引進先進技術和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的；

　　（4）可以改善環(huán)境的。

　　第二節(jié) 中外合資經營企業(yè)法律制度

　　一、中外合資經營企業(yè)的注冊資本與投資總額

　?。ㄒ唬┖蠣I企業(yè)的投資總額

　　和前面的對比記憶。

　　合營企業(yè)如遇特殊情況不能執(zhí)行此規(guī)定的，由國務院對外經濟貿易主管部門會同國家工商行政管理機關批準。

　　二、中外合資經營企業(yè)合營各方的出資方式、出資期限

　　（一）合營企業(yè)合營各方的出資方式

　　非貨幣出資的其作價由合營各方按照公平合理的原則協商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。

　　外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

　　中國合營者可以用為合營企業(yè)經營期間提供的場地使用權作為出資，其作價金額應當與取得同類場地使用權所應繳納的使用費相同。如果場地使用權未作為中國合營者出資的一部分，合營企業(yè)應向中國政府繳納場地使用費。

　　合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資擔保。

　　（二）合營企業(yè)合營各方的出資期限

　　合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清；合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。

　　三、中外合資經營企業(yè)出資額的轉讓

　　（一）合營企業(yè)出資額的轉讓條件

　　1、合營企業(yè)出資額的轉讓須經合營各方同意。

　　2、合營企業(yè)出資額的轉讓須經董事會會議通過后，報原審批機關批準。

　　3、合營企業(yè)一方轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權。即合營一方向第三者轉讓出資額的條件，不得比向合營他方轉讓的條件優(yōu)惠。

　　（二）合營企業(yè)出資額的轉讓程序

　　一般分四個步驟：1、申請出資額轉讓。2、董事會審查決定。3、報審批機關批準。4、辦理變更登記手續(xù)。

　　四、中外合資經營企業(yè)的組織形式和組織機構

　　（一）合營企業(yè)的組織形式

　　合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。

　?。ǘ┖蠣I企業(yè)的組織機構

　　董事會：是合營企業(yè)的最高權力機構，不設立股東會。

　　董事會由董事長、副董事長及董事組成。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事任期4年，可以連任。

　　下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的終止、解散；（3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（4）合營企業(yè)的合并、分立。

　　第三節(jié) 中外合作經營企業(yè)法律制度

　　一、中外合作經營企業(yè)的組織形式和組織機構

　?。ㄒ唬┖献髌髽I(yè)的組織形式

　　合作企業(yè)可以申請為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請為不具有法人資格的合作企業(yè)。

　?。ǘ┖献髌髽I(yè)的組織機構

　　具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立聯合管理委員會。

　　董事會或者聯合管理委員會成員不得少于3人，董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。

　　董事會會議或者聯合管理委員會會議每年至少召開1次， 1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯合管理委員會會議。董事會會議或者聯合管理委員會會議應當有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。不能出席董事會會議或者聯合管理委員會會議的董事或者委員，應當書面委托他人代表其出席和表決。董事會會議或者聯合管理委員會會議作出決議，須經全體董事或者委員的過半數通過。董事或者委員無正當理由不參加又不委托他人代表其參加董事會會議或者聯合管理委員會會議的，視為出席會議并在表決中棄權。

　　下列事項由出席董事會會議或者聯合管理委員會會議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：

　?。?）合作企業(yè)章程的修改；（2）合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；（3）合作企業(yè)的資產抵押；（4）合作企業(yè)的解散；（5）合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；

　?。?）合作各方約定由董事會會議或者聯合管理委員會會議一致通過方可作出決議的其他事項。

　　三、中外合作經營企業(yè)的經營管理

　?。ㄒ唬┖献髌髽I(yè)外國合作者先行回收投資

　　1、外國合作者先行回收投資的方式：（1）在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例。（2）經財政稅務機關審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。（3）經財政稅務機關和審查批準機關批準的其他回收投資方式。

　　2、外國合作者先行回收投資的條件

　?。?）中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有。

　?。?）對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準。

　　（3）中外合作者應當依照有關法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務承擔責任。

　　（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，應當具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經財政稅務機關審查同意后，報審查批準機關審批。

　?。?）外國合作者應當在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　第四節(jié) 外資企業(yè)法律制度

　　一、外資企業(yè)的注冊資本與外國投資者的出資

　　外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15%，并應當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳清。

　　外國投資者未能在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳付第一期出資的，或者無正當理由逾期30天不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準證書即自動失效。

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作者：正保會計網校論壇《中級經濟法》版主 安徽人家