我國《公司法》把保護(hù)債權(quán)人利益作為立法的主要目的之一，其開篇第1條即明確規(guī)定：“為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法”。但在實(shí)踐中，債權(quán)人的利益往往受到侵害，對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)成為公司治理的重要課題。2001年9月，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《中國上市公司治理準(zhǔn)則》，加快了公司治理結(jié)構(gòu)改進(jìn)的步伐，在這一背景下，研究債權(quán)人利益保護(hù)對(duì)于公司治理結(jié)構(gòu)改進(jìn)尤為重要。

　　一、債權(quán)人概念

　　債權(quán)人是除股權(quán)資金以外的公司主要資金的提供者，包括國有商業(yè)銀行和政策性銀行、非銀行金融機(jī)構(gòu)、其他法人單位及企業(yè)債券持有者。債權(quán)人有廣義和狹義之分，廣義上的債權(quán)人指一切企業(yè)負(fù)有償還義務(wù)的對(duì)象；狹義上的債權(quán)人僅指企業(yè)外部提供大量貸款及持有大量債券的資金提供者，本文稱其為主要債權(quán)人。在我國，國有商業(yè)銀行扮演著主要債權(quán)人的角色。

　　二、債權(quán)人地位剖析

　　1.債權(quán)人地位的財(cái)務(wù)學(xué)分析。從籌資角度來看，所有企業(yè)的資金都是由權(quán)益性資金和債權(quán)性資金構(gòu)成，只是構(gòu)成比例不一樣。一個(gè)企業(yè)成立之初，可以不需要外部籌資，僅憑權(quán)益投資者的投入和企業(yè)的內(nèi)部積累就可以滿足日常經(jīng)營(yíng)需要。然而，這種內(nèi)部籌資額與投資額相互平衡的狀態(tài)也許只有在沒有競(jìng)爭(zhēng)的自給自足的自然經(jīng)濟(jì)條件下才有可能發(fā)生，而市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中擴(kuò)大再生產(chǎn)的內(nèi)在要求與競(jìng)爭(zhēng)規(guī)律的客觀作用，必然導(dǎo)致企業(yè)內(nèi)部的積累額不能滿足內(nèi)外投資的需要，從而外部籌資成為一種客觀的必然的要求。因此，債權(quán)人作為企業(yè)資金的主要提供者，其地位和作用不能被忽視，其合法權(quán)益不能不受到保護(hù)。

　　從投資角度來看，企業(yè)所有資產(chǎn)的形成都是投資的結(jié)果，對(duì)內(nèi)投資包括對(duì)實(shí)物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)投資，對(duì)外投資包括股權(quán)投資和債權(quán)投資。投資需要大量的資金，單純依靠所有者初始投入或內(nèi)部盈余的積累是無法滿足的，即使不進(jìn)行對(duì)外投資而且企業(yè)內(nèi)部盈余積累能夠滿足日常開支的企業(yè)，由于資金供求的時(shí)間不同步，也會(huì)出現(xiàn)短期的支付困難，需靠借款來解決。這種短期借款會(huì)長(zhǎng)期存在，并且它比真正的長(zhǎng)期資金籌集更難，成本更高。因?yàn)檫@種借款不能拖延，需要資金時(shí)必須馬上得到滿足，因此必須與貸款人建立長(zhǎng)期、穩(wěn)定的信譽(yù)關(guān)系。而對(duì)于那些準(zhǔn)備實(shí)施擴(kuò)張的企業(yè)集團(tuán)或跨國公司來說，跨行業(yè)、跨地區(qū)、跨國界的兼并、收購?fù)枰揞~的資金投入，籌措外部資金就顯得極為重要了，這就不能不對(duì)債權(quán)人的地位予以重視。

　　從收益分配角度來看，稅后凈利潤(rùn)首先用來彌補(bǔ)虧損，然后提取盈余公積金和公益金，再向投資者分配利潤(rùn)，因此，似乎債權(quán)人與利益分配無關(guān)。其實(shí)不然，債權(quán)人雖不參與企業(yè)最終的利潤(rùn)分配，卻影響所有者的利潤(rùn)分配基數(shù)。因?yàn)椋髽I(yè)收益的大小主要取決于投資的規(guī)模及其效益，而后者又受制于籌資的數(shù)量及代價(jià)，這就自然地將收益分配與債權(quán)人聯(lián)系起來了。此外，股利分配政策中還要受到法律和債務(wù)契約的限制。法律限制主要體現(xiàn)在對(duì)償債能力的約束上：當(dāng)企業(yè)支付現(xiàn)金股利后將影響企業(yè)償還債務(wù)和正常經(jīng)營(yíng)時(shí)，企業(yè)發(fā)放現(xiàn)金股利的數(shù)量就要受到限制。債務(wù)契約的限制則體現(xiàn)在借款的保護(hù)性條款中，這些限制通常包括：①未來的股利只能以簽訂契約之后的盈余來發(fā)放，即不能以過去的保留盈余來發(fā)放；②凈營(yíng)運(yùn)資金低于某一特定金額時(shí)不得發(fā)放股利；③把利潤(rùn)的一部分以償債基金準(zhǔn)備的形式保留下來；④利息保障倍數(shù)低于一定水平時(shí)不得支付股利。上述限制，使公司只能采取偏緊的股利政策。因此，從某種意義上來說，債權(quán)人影響著股利分配的時(shí)間、方式和比例。

　　2.債權(quán)人地位的現(xiàn)實(shí)分析。有限責(zé)任公司和股份有限公司，兩者最顯著的共同特征就是股東以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東和債權(quán)人作為企業(yè)的共同出資人，事實(shí)上卻是不平等的。股東只需為其出資額承擔(dān)有限責(zé)任，而且還享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利，而債權(quán)人只被賦予收取固定利息的權(quán)利，沒有任何決策參與權(quán)。由于現(xiàn)實(shí)世界普遍存在諸如外部性、壟斷、公共晶、信息不對(duì)稱等市場(chǎng)失靈現(xiàn)象，股東雖然享有公司重大決策權(quán)，但并不承擔(dān)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的全部風(fēng)險(xiǎn)?！坝邢挢?zé)任”的特性決定了股東已將一部分剩余風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給了債權(quán)人，一個(gè)很明顯的實(shí)例就是股東可以利用財(cái)務(wù)杠桿的作用來增加自己的財(cái)富，而把剩余風(fēng)險(xiǎn)留給全體債權(quán)人。這里，因決策失誤而造成的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)本應(yīng)由經(jīng)營(yíng)者的委托人——股東來承擔(dān)，卻誡股東通過財(cái)務(wù)杠桿巧妙地轉(zhuǎn)嫁給了債權(quán)人，而債權(quán)人只能在出資前規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)資金到了企業(yè)，債權(quán)人就失去了控制權(quán)，其權(quán)益也就失去了保障。

　　根據(jù)《破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以申請(qǐng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，債權(quán)人可以先于股東分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。但多數(shù)情況下，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以償債。如果破產(chǎn)企業(yè)清算得早，債權(quán)人或許還能獲得一些破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。但當(dāng)前客觀現(xiàn)實(shí)是，破產(chǎn)對(duì)企業(yè)，尤其是對(duì)上市公司來說似乎已經(jīng)失靈，試想，嚴(yán)重虧損的公司業(yè)績(jī)得不到改善，債權(quán)人本息得不到償付，而股價(jià)卻被哄抬，積累的風(fēng)險(xiǎn)終究會(huì)被釋放，債權(quán)人只能無可奈何地承受損失。

　　三、債權(quán)人利益保護(hù)

　　1.債權(quán)人參與公司治理的意義。首先，債權(quán)人參與公司治理有利于公司內(nèi)部制衡的實(shí)現(xiàn)，有利于對(duì)經(jīng)營(yíng)者形成有效的監(jiān)督約束機(jī)制，有利于降低“代理成本”。國有股“一股獨(dú)大”，中小股東勢(shì)單力薄，加之“搭梗車”的思想存在，使得他們無法與大股東抗衡，這樣就有必要引入債權(quán)人參與公司治理。債權(quán)人由于投入了專用性資產(chǎn)，并分擔(dān)了公司剩余風(fēng)險(xiǎn)，因而有足夠的動(dòng)力去行使監(jiān)督權(quán)利。此外，債權(quán)人參與公司監(jiān)督，也有利于抑制“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象的發(fā)生，進(jìn)而降低公司的代理成本。其次，債權(quán)人參與公司治理有利于保護(hù)其合法權(quán)益，激勵(lì)他們?yōu)楣鹃L(zhǎng)遠(yuǎn)績(jī)效的提高而努力。由于債權(quán)人在公司中常處于“外部人”地位，他們的利益往往受到大股東和經(jīng)理人的侵犯，這顯然不利于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。因此在公司治理中應(yīng)充分考慮債權(quán)人的利益，減少他們面臨的實(shí)際風(fēng)險(xiǎn)，鼓勵(lì)其進(jìn)行專用性資產(chǎn)的投資，這對(duì)公司而言是極為必要的。

　　2.保護(hù)債權(quán)人利益的幾點(diǎn)建議。首先，債權(quán)人應(yīng)有自我保護(hù)意識(shí)。對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)不但要從外部給予支持，更重要的是要使債權(quán)人樹立起自我保護(hù)的意識(shí)，主動(dòng)參與公司的治理，維護(hù)自己的合法權(quán)益。其次，從法律上保障債權(quán)人利益。我國現(xiàn)行法律涉及債權(quán)人參與公司治理的內(nèi)容極少，《公司法》只對(duì)保護(hù)債權(quán)人利益作出一般性規(guī)定，對(duì)于其具體如何參與公司治理沒有任何說明。筆者認(rèn)為，應(yīng)在法律條款中給以具體說明，比如讓主要債權(quán)人進(jìn)入董事會(huì)，設(shè)立債權(quán)人董事等。然后，債權(quán)人對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)享有知情權(quán)，對(duì)可能損害其利益的董事會(huì)決議可享有表決權(quán)，這樣可以使債權(quán)人從“外部人”地位轉(zhuǎn)為“內(nèi)部人”地位，變被動(dòng)參與為主動(dòng)監(jiān)督，通過與股東、經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行有效的溝通和共同決策以最大限度地保護(hù)債權(quán)人利益，推動(dòng)公司持續(xù)健康發(fā)展。最后，向主要債權(quán)人發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券或直接債轉(zhuǎn)股，讓債權(quán)人以雙重身份行使公司的部分控制權(quán)和剩余索取權(quán)，或者給債權(quán)人以認(rèn)股權(quán)或期權(quán)，分散債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)，從而達(dá)到激勵(lì)的目的。