日前，中國證監(jiān)會發(fā)布了5個并購重組法律適用意見。這些法律適用意見的發(fā)布，是對中國證監(jiān)會推行“陽光作業(yè)”的又一次很好的詮釋。
近年來，中國證監(jiān)會致力于推行“陽光化審核”，采取了一系列舉措，以增進市場參與主體對證監(jiān)會發(fā)布的法規(guī)、審核工作程序的了解，引導市場參與主體注重重組方案的質量，促進財務顧問等中介機構更好地履行勤勉盡責義務。
據(jù)中國證監(jiān)會有關部門負責人介紹，此次發(fā)布的5個并購重組法律適用意見，包括上市公告公司嚴重財務困難認定，要約豁免申請條款選用，二級市場收購的完成時點，擬購買資產存在資金占用問題，上市公司在12個月內連續(xù)購買、出售同一或者相關資產的有關比例計算等。
“前述法律適用意見就市場參與主體對《上市公司收購管理辦法》、《上市公司重大資產重組管理辦法》有關法規(guī)理解上可能存在不一致的問題加以明確，并以證監(jiān)會公告形式對外發(fā)布，體現(xiàn)其嚴肅性和法律效力。”上述人士稱。
據(jù)介紹，為明確《上市公司收購管理辦法》第六十二條第一款第（二）項有關“上市公司面臨嚴重財務困難”的適用條件，進一步規(guī)范上市公司收購行為，上市公司存在以下情形之一的，可以認定其面臨嚴重財務困難：
最近兩年連續(xù)虧損；因三年連續(xù)虧損，股票被暫停上市；最近一年期末股東權益為負值；最近一年虧損且其主營業(yè)務已停頓半年以上；中國證監(jiān)會認定的其他情形。
負責人同時介紹，擬向中國證監(jiān)會申請免于以要約收購方式增持股份的申請人同時符合《上市公司收購管理辦法》第六十二條和第六十三條規(guī)定的情形時，可以自行選擇其中一條作為申請豁免的依據(jù)。
對于《上市公司收購管理辦法》第七十四條有關通過集中競價交易方式增持上市公司股份的收購完成時點認定的適用意見為：一是收購人通過集中競價交易方式增持上市公司股份的，當收購人最后一筆增持股份登記過戶后，視為其收購行為完成。自此，收購人持有的被收購公司的股份，在12個月內不得轉讓。二是在上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的當事人，自上述事實發(fā)生之日起一年后，擬在12個月內通過集中競價交易方式增加其在該公司中擁有權益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的2%，并擬根據(jù)《收購辦法》第六十三條第一款第（二）項的規(guī)定申請免除發(fā)出要約的，當事人可以選擇在增持期屆滿時進行公告，也可以選擇在完成增持計劃或者提前終止增持計劃時進行公告。當事人在進行前述公告后，應當按照《收購辦法》的相關規(guī)定及時向證監(jiān)會提交豁免申請。
《上市公司重大資產重組管理辦法》第三條有關擬購買資產存在資金占用問題的適用意見明確：上市公司重大資產重組時，擬購買資產存在被其股東及其關聯(lián)方、資產所有人及其關聯(lián)方非經營性資金占用的，前述有關各方應當在中國證監(jiān)會受理重大資產重組申報材料前，解決對擬購買資產的非經營性資金占用問題。上市公司應當在《上市公司重大資產重組報告書》第（十三）部分對擬購買資產的股東及其關聯(lián)方、資產所有人及其關聯(lián)方是否存在對擬購買資產非經營性資金占用問題進行特別說明。獨立財務顧問應當對此進行核查并發(fā)表意見。
《上市公司重大資產重組管理辦法》第十二條上市公司在12個月內連續(xù)購買、出售同一或者相關資產的有關比例計算的適用意見明確，在上市公司股東大會作出購買或者出售資產的決議后12個月內，股東大會再次或者多次作出購買、出售同一或者相關資產的決議的，應當適用《重組辦法》第十二條第一款第（四）項的規(guī)定。在計算相應指標時，應當以第一次交易時最近一個會計年度上市公司經審計的合并財務會計報告期末資產總額、期末凈資產額、當期營業(yè)收入作為分母。
該負責人介紹，上述標準以前在審核過程中已經在以備忘錄的形式使用，但每個人對問題的回答可能有所不同，此次發(fā)布是對此進行規(guī)范化、公開化的過程，以達到公開、公平、透明的目的。
據(jù)了解，在推行“陽光化審核”方面，2010年中國證監(jiān)會對并購重組中常用問題以及多年來形成的審核標注進行了集中梳理，分別以問題與解答、審核意見關注要點、法律適用意見及法規(guī)修正案等多種形式陸續(xù)對外公開。
“迄今為止，證監(jiān)會在網(wǎng)絡業(yè)務咨詢平臺上共計發(fā)布了30余條并購重組問題于解答及15項共性問題審核意見關注要點，此次又推出了五項法律適用意見。”前述負責人介紹，已公開的內容涉及法規(guī)解釋、程序性規(guī)定、審核政策的重申及實務中的一些常見做法等，基本實現(xiàn)了審核制度、審核標準的“陽光化”。
前述負責人稱，提高并購重組審核的“透明度”，實行“陽光化作業(yè)”，是保障并購市場規(guī)范化發(fā)展的基礎性工作，既有利于加強對監(jiān)管者的自身約束，增強證監(jiān)會審核工作的公信力和效率，也有利于形成市場合理預期，提高市場參與主體的規(guī)范化水平。
據(jù)該人士介紹，證監(jiān)會目前已經建立了長效工作機制，并將堅持市場化改革方向，著力提高行政許可和日常監(jiān)管工作的透明度，切實維護市場公平、公正，推動并購市場平穩(wěn)、有序、健康發(fā)展。
此外，該人士透露，下一步將把并購重組進程逐步向市場公開，接受市場的監(jiān)督。