投資設(shè)立公司（注冊）的十個誤區(qū)

隨著商事制度改革的深入推進，大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新成為國內(nèi)新熱點。據(jù)國家工商總局介紹，2015年平均每天新登記企業(yè)1.2萬戶，創(chuàng)歷史新高，其中12月設(shè)立公司達(dá)到51.2萬戶，按22.5個工作日計算，每天登記企業(yè)高達(dá)2.28萬戶。

但如何注冊、設(shè)立公司，不少創(chuàng)業(yè)者、包括中介專業(yè)人員均存在不少認(rèn)識上的誤區(qū)，尚需厘清。

一、注冊資本認(rèn)繳制后，注冊資本并非越大越好

《中華人民共和國公司法》（2015版）和《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)注冊資本登記制度改革方案的通知》（國發(fā)[2014]7號）對絕大部分行業(yè)放寬了最低注冊資本要求，并可由股東自主約定出資期限，工商部門不再收取驗資報告，且不再登記實收資本。

但注冊資本也不是越大越好，需與企業(yè)經(jīng)營規(guī)模等大致匹配。注冊資本過大的不利影響有（詳見《新設(shè)有限公司的注冊資本并非越大越好》一文）：

1、注冊資本過大且未到位，是股東對創(chuàng)立公司未盡的出資義務(wù)；對其他出資已到位股東可能存在違約責(zé)任。（《公司法》第二十八條）

2、未出資到位可能影響股利分配。“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”（《公司法》第三十四條）

3、不利于引進新的股東、且股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅負(fù)高。

4、減資程序繁瑣。

5、未到位出資系破產(chǎn)公司需取回的資產(chǎn)。債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，應(yīng)繳納所認(rèn)繳出資，且不受出資期限的限制。（《中華人民共和國破產(chǎn)法》第三十五條）。

二、并非只能以貨幣作為僅有的出資方式

股東可以貨幣和非貨幣作為出資方式，包括實物、不動產(chǎn)、土地使用權(quán)、專利非專利技術(shù)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)等，還可以債轉(zhuǎn)股、已設(shè)公司的股權(quán)作為出資（股權(quán)置換）。

不能作為注冊公司的出資物有勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等。（《公司法登記管理條例》（2014）第二十七條）

除貨幣資金外，不同的出資人（個人、公司）以非貨幣性資產(chǎn)出資，在投資環(huán)節(jié)可能會存在納稅義務(wù)（詳見《企業(yè)/個人以不同出資物投資或增資的涉稅情況一覽表》）；實物出資后，相關(guān)資產(chǎn)折舊、攤銷等，可合理減少所設(shè)公司的應(yīng)納所得稅額。

三、并非只能以自然人名義出資

投資設(shè)立公司，可以根據(jù)投資目的不同，籌劃、選擇不同的主體作為出資人，使投資者未來的稅負(fù)較低、回報更高。一般可參考如下思路：

如果是把公司當(dāng)豬養(yǎng)、短期持有為目的，宜以自然人名義直接出資。因股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅率20%要相對較低；（《個人所得稅法》）

如果是把公司當(dāng)兒子養(yǎng)，則宜以法人名義直接出資、法人的自然人股東間接投資。長期持有的目的是為了持續(xù)獲取股息、紅利。而居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入；即使投資失敗，股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失還可以稅前扣除。（《企業(yè)所得稅法》）

另外，如果自然人股東數(shù)量較多，還可以考慮先設(shè)立合伙企業(yè)，再以合伙企業(yè)名義出資，既有利于公司穩(wěn)定，減少直接股東數(shù)量，也可以降低未來股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)的稅負(fù)。

四、經(jīng)營場所并非都要求是實際、僅有的商業(yè)權(quán)證地址

設(shè)立公司需要有住所，一般要求一址一照。但為了鼓勵投資，不少地區(qū)對電子商務(wù)類企業(yè)住所要求等適當(dāng)放開、降低創(chuàng)業(yè)門檻。

如浙江省人民政府辦公廳《浙江省放寬企業(yè)住所（經(jīng)營場所）登記條件的規(guī)定（浙政辦發(fā)[2014]83號），《杭州市商務(wù)秘書企業(yè)登記暫行辦法》允許商務(wù)秘書企業(yè)為入駐的電子商務(wù)（交易平臺服務(wù)提供商除外）、軟件開發(fā)、文化創(chuàng)意等企業(yè)，提供住所托管服務(wù)。創(chuàng)業(yè)人員公司注冊成本降低，不再需要支付較高的租賃費。

五、董事、經(jīng)理并非不能由同一個自然人兼任

“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。”（《公司法》第五十條）

“董事、高級管理人員（指經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人等）不得兼任監(jiān)事。”（《公司法》第五十一條）

“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。”（《公司法》第十三條）

六、并非所有業(yè)務(wù)均要符合經(jīng)營范圍

公司設(shè)立時，不少投資人在經(jīng)營范圍上糾結(jié)。其實經(jīng)營范圍只是包括了公司的日常業(yè)務(wù)，只要公司沒有從事特許經(jīng)營、限制經(jīng)營的業(yè)務(wù)，一般不因此影響公司業(yè)務(wù)的合法性、對外簽署合同的有效性，也不影響公司對外開具發(fā)票和依法繳稅。另外，只要經(jīng)營需要，企業(yè)在經(jīng)營存續(xù)期內(nèi)也可以對經(jīng)營范圍隨時申請變更登記。

相關(guān)依據(jù)有：

2005年10月修訂的《公司法》取消了“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動”的規(guī)定。公司超出經(jīng)營范圍的，不再是違背法律的強制性規(guī)定，也不應(yīng)受到任何處罰。

最高人民法院1999年12月公布并實施的《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》。第10條規(guī)定：“當(dāng)事人超出經(jīng)營范圍訂立合同的，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外”。

七、一人有限公司并非都只承擔(dān)有限責(zé)任

一個自然人可以設(shè)立一家一人有限公司；一個法人可以無限制設(shè)立多家一人有限公司。表面上看，一人有限公司只需要承擔(dān)有限責(zé)任，較個體工商戶更優(yōu)；但承擔(dān)有限責(zé)任是有前置要求的，有兩個額外要求必須能做到：

一是自證公司財產(chǎn)獨立：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。（《公司法》第六十三條）

二是年報需審計，增加了一人有限公司的成本：“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計”。（《公司法》第六十二條）

所以創(chuàng)業(yè)者要謹(jǐn)慎選擇注冊一人有限責(zé)任公司。

八、認(rèn)繳制后股東出資并非可以隨意抽走

實行注冊資本認(rèn)繳制后，“抽逃注冊資本罪”不再適用于認(rèn)繳制的公司；但并非到位后的出資可以隨意抽逃。

除《公司法》規(guī)定“公司成立后，股東不得抽逃出資”（《公司法》第三十五條）要求外，還存在如下涉稅等法律風(fēng)險：

個人投資者從其投資的企業(yè)（個人獨資、合伙企業(yè)除外）借款長期不還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配，依照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅。（《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于規(guī)范個人投資者個人所得稅征收管理的通知》（財稅[2003]158號）

企業(yè)對個人投資者或家庭成員購買房屋或其他財產(chǎn)，視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配，按照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅。（財稅[2008]83號）

“挪用資金罪”：公司、企業(yè)或其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的行為。（《刑法》第272條）

九、新設(shè)公司沒有經(jīng)營并非不需要編制報表和納稅申報

“納稅人必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務(wù)機關(guān)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定的申報期限、申報內(nèi)容如實辦理納稅申報，報送納稅申報表、財務(wù)會計報表以及稅務(wù)機關(guān)根據(jù)實際需要要求納稅人報送的其他納稅資料”。（《稅收征管法》第二十五條）

“納稅人在納稅期內(nèi)沒有應(yīng)納稅款的，也應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定辦理納稅申報。納稅人享受減稅、免稅待遇的，在減稅、免稅期間應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定辦理納稅申報”。（《稅收征管法實施細(xì)則》第三十二條）

“納稅人未按規(guī)定的期限辦理納稅申報和報送納稅資料的……由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期改正，可以處以二千元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可以處二千元以上一萬元以下的罰款。”（《稅收征管法》第六十二條）

十、納稅申報并非都要求按月辦理

增值稅、營業(yè)稅：納稅人以1個月或者1個季度為納稅期限的，自期滿之日起15日內(nèi)納稅申報。（《增值稅暫行條例》第二十三條；《營業(yè)稅暫行條例》第十五條）

企業(yè)所得稅：企業(yè)所得稅分月或者分季預(yù)繳。（《企業(yè)所得稅法》第五十四條）

個人所得稅：工資薪金所得應(yīng)納的稅款，按月計征，由扣繳義務(wù)人或者納稅義務(wù)人在次月十五日內(nèi)繳入國庫，并向稅務(wù)機關(guān)報送納稅申報表。（《個人所得稅法》第九條）

另外，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于合理簡并納稅人申報繳稅次數(shù)的公告》（國家稅務(wù)總局公告2016年第6號），從2016年4月1日起可執(zhí)行如下規(guī)定：

“一、增值稅小規(guī)模納稅人繳納增值稅、消費稅、文化事業(yè)建設(shè)費，以及隨增值稅、消費稅附征的城市維護建設(shè)稅、教育費附加等稅費，原則上實行按季申報。納稅人要求不實行按季申報的，由主管稅務(wù)機關(guān)根據(jù)其應(yīng)納稅額大小核定納稅期限。

二、隨增值稅、消費稅附征的城市維護建設(shè)稅、教育費附加免于零申報。

三、符合條件的小型微利企業(yè)，實行按季度申報預(yù)繳企業(yè)所得稅。

四、對于采取簡易申報方式的定期定額戶，在規(guī)定期限內(nèi)通過財稅庫銀電子繳稅系統(tǒng)批量扣稅或委托銀行扣繳核定稅款的，當(dāng)期可不辦理申報手續(xù)，實行以繳代報。”

小微企業(yè)、增值稅小規(guī)模納稅人納稅申報的工作量也將會有所減小。