2014年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：公司合并

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　　知識(shí)點(diǎn)：公司合并

    （一）公司合并的形式

　　1.公司合并是指兩個(gè)以上的公司依照法定程序，不需要經(jīng)過(guò)清算程序，直接合并為一個(gè)公司的行為。公司合并不同于公司并購(gòu)，公司并購(gòu)是指一切涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移和合并的行為，既包括公司合并，也包括資產(chǎn)收購(gòu)、股權(quán)收購(gòu)等方式。

　　2.公司合并的形式有兩種：一是吸收合并，即指一個(gè)公司吸收其他公司加入本公司，被吸收的公司解散；二是新設(shè)合并，即指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。

　　3.《公司法》規(guī)定的公司合并是一種特殊的合并方式，無(wú)論是吸收合并還是新設(shè)合并，都會(huì)導(dǎo)致合并前的公司中至少有一個(gè)會(huì)在合并后消失。依據(jù)《公司法》規(guī)定程序進(jìn)行的合并，一般稱之為法定合并。

　　4.就效果而言，法定合并并不是唯一能夠達(dá)成合并效果的手段，以吸收合并為例，下列的幾種手段都可以達(dá)成吸收合并一樣的效果：

　?。?）以現(xiàn)金購(gòu)買資產(chǎn)方式的并購(gòu)。這是指吸收公司以現(xiàn)金購(gòu)買被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部債權(quán)債務(wù)，被吸收公司獲得吸收公司支付的現(xiàn)金，被吸收公司宣布解散，股東通過(guò)清算程序依據(jù)各自的股權(quán)獲得現(xiàn)金分配。

　?。?）以股權(quán)購(gòu)買資產(chǎn)方式的并購(gòu)。這是指吸收公司以自身的股權(quán)購(gòu)買被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部債權(quán)債務(wù)，被吸收公司解散，被吸收公司的股東通過(guò)清算程序分配被吸收公司持有的吸收公司的股權(quán)，從而成為吸收公司的股東。

　?。?）以現(xiàn)金購(gòu)買股權(quán)方式的并購(gòu)。這是指吸收公司以現(xiàn)金購(gòu)買被吸收公司股東持有的全部股權(quán)，吸收公司成為被吸收公司的唯一股東，隨后解散被吸收公司，被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括債權(quán)債務(wù)，由吸收公司承接。

　?。?）以股權(quán)購(gòu)買股權(quán)方式的并購(gòu)。這是指吸收公司以自身股權(quán)換取被吸收公司股東持有的被吸收公司的全部股權(quán)，被吸收公司股東成為吸收公司的股東，吸收公司成為被吸收公司的唯一股東，隨后解算被吸收公司，被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括債權(quán)債務(wù)，由吸收公司承接。

　　這四種并購(gòu)方式中，前兩種一般稱為資產(chǎn)收購(gòu)，與法定合并程序相比，首先，被吸收公司的每一筆債務(wù)轉(zhuǎn)移至吸收公司承擔(dān)，都需要經(jīng)過(guò)被吸收公司該債權(quán)人的同意，對(duì)于不同意的債務(wù)轉(zhuǎn)移的股東，就只能清償；其次，被吸收公司的消滅必須經(jīng)過(guò)解散清算程序。

　　后兩種一般稱為股權(quán)收購(gòu)，與法定合并程序相比，首先被吸收公司的每一個(gè)股東必須都愿意賣出其持有的被吸收公司的股權(quán)，換取現(xiàn)金或者吸收公司的股權(quán)。因?yàn)榕c法定合并和資產(chǎn)收購(gòu)不同，對(duì)于被吸收公司的股東來(lái)說(shuō)，這只是一個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易，而不是公司行為，被吸收公司不能通過(guò)公司決議要求其股東賣出股份。當(dāng)被吸收公司的股東人數(shù)眾多時(shí)這種一致很難達(dá)成，甚至只要有一個(gè)股東不愿意，整個(gè)交易就不可能完成；其次，被吸收公司的消滅必須經(jīng)過(guò)解散清算程序，在這個(gè)過(guò)程中，被吸收公司的債權(quán)人可能直接要求清償，而不愿意由吸收公司承繼該債務(wù)。

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　　1.簽訂合并協(xié)議。

　　2.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

　　3.參與合并的公司各自作出合并決議。合并決議由股東（大）會(huì)作出，并采取特別多數(shù)決方式。

　　4.通知債權(quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　5.依法進(jìn)行登記。

　?。ㄈ┕竞喜⒏鞣降膫鶛?quán)、債務(wù)的承接

　　1.公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。換句話說(shuō)，這是消滅公司的債權(quán)債務(wù)直接轉(zhuǎn)移到存續(xù)公司或者新設(shè)公司，不需要經(jīng)過(guò)原公司債權(quán)人的同意。

　　【相關(guān)考點(diǎn)】根據(jù)《合同法》，當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。

　　2.企業(yè)進(jìn)行吸收合并時(shí)，公告通知了債權(quán)人，企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或者遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴合并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過(guò)該筆債權(quán)，則合并方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，合并方在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）追償；如債權(quán)人在公告期間內(nèi)未申報(bào)過(guò)該筆債權(quán)，則合并方不承擔(dān)民事責(zé)任，債權(quán)人只能另行起訴被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）。需要注意的是：本規(guī)定適用的條件是在合并過(guò)程中，曾經(jīng)依照法定合并程序作出了公告，否則債權(quán)人不知道合并事項(xiàng)，當(dāng)然也無(wú)從在公告期進(jìn)行申報(bào)，這時(shí)只能由合并方承擔(dān)責(zé)任。

　　3.企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被合并企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理工商注銷登記，債權(quán)人起訴被合并企業(yè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)合并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責(zé)任主體（即合并后的存續(xù)公司或者新設(shè)公司），并判令責(zé)任主體承擔(dān)民事責(zé)任。

　?。ㄋ模┕竞喜⒅械墓蓶|權(quán)保護(hù)

　　1.公司合并或者分立構(gòu)成重大事項(xiàng)，必須經(jīng)過(guò)股東（大）會(huì)的特別多數(shù)決，即有限公司必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份公司必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　2.異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)。

　?。?）在有限公司中，股東如果在股東會(huì)對(duì)合并或者分立決議時(shí)投反對(duì)票，可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

　?。?）在股份公司中，股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并或者分立決議持異議，可以要求公司收購(gòu)其股份，公司在收購(gòu)其股份后，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。