新舊公司法中資本公積彌補虧損的有關(guān)規(guī)定解讀

　　原《中華人民共和國公司法》（以下簡稱原公司法）第一百七十九條規(guī)定，“公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本”，但原公司法未界定“公積金”是指資本公積還是盈余公積，其他相關(guān)法規(guī)對此也只作了原則性的規(guī)定，上市公司在實際彌補累計虧損時做法不一。為了規(guī)范上市公司虧損彌補行為，中國證監(jiān)會于2001年6月制定發(fā)布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問答第3號》規(guī)定，“公司當(dāng)年對累計虧損的彌補，應(yīng)按照任意盈余公積、法定盈余公積的順序依次彌補”，“仍不足以彌補累計虧損的，可通過資本公積中的股本溢價、接受現(xiàn)金捐贈、撥款轉(zhuǎn)入及其他資本公積明細(xì)科目部分加以彌補”，可見上市公司以公積金彌補虧損的順序依次為任意盈余公積、法定盈余公積、資本公積。

　　2005年10月27日，第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議審議修訂了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱新公司法），新公司法自 2006年1月1日起施行。新公司法第一百六十九條規(guī)定，公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本；資本公積金不得用于彌補公司的虧損。這意味著從2006年1月1日起，資本公積彌補虧損的做法就是違法的。

　　從原公司法和新公司法中我們都可以看出，公司法中所談到的公司的公積金都包含了盈余公積和資本公積金，新公司法在原公司法的原有規(guī)定“公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本”的基礎(chǔ)上加了修正和限制性的一句話，“但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損”（從這句話中我們更加可以讀出新公司法中的公積金確實包含了資本公積金），這說明原公司法允許“資本公積用于彌補公司的虧損”，而新公司法對原公司法進行了顛覆性的修正，對資本公積補虧進行了明確禁止。

　　應(yīng)該說，從會計學(xué)的角度來看，虧損是公司經(jīng)營活動產(chǎn)生的結(jié)果，而資本公積是一種非盈利活動而產(chǎn)生的積累，是一種非經(jīng)營性權(quán)益，因此資本公積不能用于彌補虧損。比如股本溢價，雖然計入資本公積，但實質(zhì)上是投資者的一種投資行為；而資本公積中的資產(chǎn)評估增值部分只是一種賬面增值，公司的生產(chǎn)能力并沒有因此實際增加，并且由于資產(chǎn)本身的價值通常隨著有關(guān)項目的市場價值變動而上下波動，本來就具有不穩(wěn)定性。在這種情況下，動用資本公積彌補虧損并不適宜。從資本公積的來源和本質(zhì)來看，公司的所有者權(quán)益被分為兩類：一類是投入資本，包括股本和資本公積；另一類是留存收益，包括盈余公積金和未分配利潤。資本公積屬于公司股東的原始出資，資本公積不能用于彌補虧損，與股本不能用于彌補虧損或任意返還給股東道理是一樣的。正因如此，并且為了防止上市公司通過資本公積彌補虧損來縮短籌資期間、美化會計報表，為了限制上市公司的短期行為，維護中小股東的利益，提高上市公司再融資的門檻，使上市公司只有通過真正提高經(jīng)營能力才能贏得再融資的機會，我國修改了公司法，禁止資本公積彌補虧損。

　　一、資本公積彌補虧損的得與失

　　新公司法出臺后，為了搭乘用資本公積彌補虧損的末班車，許多上市公司紛紛行動起來，決意在2005年底新公司法尚未生效的情況下，先下手為強，實施補虧計劃，一些累計虧損額較大的上市公司紛紛推出彌補虧損的預(yù)案。僅2005年11月30日這一天，就有包括大冶特鋼等17家上市公司發(fā)布有關(guān)公告推出資本公積彌補虧損的預(yù)案，涉及彌補虧損額高達49.60億元。這是因為議案必須在董事會批準(zhǔn)并公告一個月后才能召開股東大會，議案經(jīng)股東大會批準(zhǔn)后才算是正式通過，再晚就來不及了。

　　根據(jù)我國現(xiàn)行的企業(yè)所得稅有關(guān)規(guī)定，企業(yè)的虧損可以用以后年度的稅前利潤彌補（補虧年限不超過5年）。根據(jù)這一規(guī)定，一個盈利的企業(yè)可因其以前年度的未彌補虧損而少交甚至不交企業(yè)所得稅。從這個意義上來說，企業(yè)賬面上未彌補的虧損，對一個成功扭虧的企業(yè)而言，實際上是一筆財富。而以資本公積彌補虧損，將會使企業(yè)失去以稅前利潤彌補以前年度虧損的權(quán)利及相應(yīng)的利益，損害了公司及其全體股東的利益。

　　為什么會有如此眾多的公司熱衷于資本公積補虧呢？這是因為對于上市公司來說，動用資本公積彌補虧損，其最大的意義在于再融資，關(guān)鍵的動因就是“ 圈錢”。按照規(guī)定，累計虧損未經(jīng)全額彌補之前，上市公司不得實施分配。依據(jù)中國證監(jiān)會于2004年底發(fā)布的有關(guān)規(guī)定，上市公司最近3年未進行現(xiàn)金利潤分配的，不得再融資。將上市公司現(xiàn)金分紅與再融資掛鉤，現(xiàn)金分紅作為再融資的條件之一，這一條款目前普遍被稱為上市公司強制分紅。對累計虧損額巨大的公司來說，能不能用資本公積彌補虧損十分關(guān)鍵，因為公司賬面有累計未彌補的虧損，就意味著無法現(xiàn)金分紅，無法分紅就意味著無法再融資。在再融資的巨大誘惑面前，許多上市公司還是選擇犧牲累計未彌補虧損的抵稅利益，置股東利益于不顧。

　　一般來說，公司生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生的虧損應(yīng)該由以后年度的經(jīng)營利潤或以前年度結(jié)余的盈余公積金來彌補，但對于累計虧損巨大的上市公司來說，這種彌補需要漫長的時間，公司也將面臨巨大的時間成本。如果資本公積能夠彌補虧損，正好可以配合巨虧的公司縮短戰(zhàn)略重組的時間，贏得再發(fā)展的機遇，對股東來說也是件好事。

　　二、資本公積轉(zhuǎn)增股本在股權(quán)分置改革中的應(yīng)用

　　下面筆者想借此機會再談?wù)勝Y本公積轉(zhuǎn)增股本在股權(quán)分置改革中的應(yīng)用。

　　目前，在國家大力推動的股改大潮中，有的上市公司對資本公積的使用進行了有益的探索。資本公積對于一些股權(quán)結(jié)構(gòu)特殊（非流通股股東持股比例較低且分散）的上市公司來說，是支付對價的較好方式，資本公積的對價方案與縮股和送股方案相比有著天然的優(yōu)勢。

　　例如，上市公司民生銀行、華立控股等公司的股權(quán)分置改革方案是用資本公積向全體股東轉(zhuǎn)增股本，非流通股股東將其獲得的全部轉(zhuǎn)增股份作為對價支付給流通股股東。這些公司支付對價的方案已經(jīng)順利通過了其股東大會的表決。

　　這是中國關(guān)于資本公積使用的創(chuàng)新。