對上市公司關聯交易進一步規(guī)范化的一些看法

    控股股東通過與其控制的上市公司之間的關聯交易處置自己的不良資產，損害少數股東特別是公眾股東的利益時有發(fā)生，說明我國在有關法律法規(guī)中尚有需待完善之處。 

    一、我國有關法律法規(guī)對關聯交易規(guī)定存在的不足 

    1．在信息披露方面。目前關于上市公司關聯交易信息披露的規(guī)定，雖要求披露關聯交易方，關聯交易的內容、數量、價格、金額，以及該項交易對公司的影響等方面的內容。但在披露的信息中缺少關聯交易定價的基礎，也缺少獨立第三者(特別是注冊會計師)對此項交易是否公平、合理的意見；而對于該項交易對公司可能產生的影響所應作出的說明，也沒有加以規(guī)范性的詳細規(guī)定，容易造成披露內容的隨意性。 

    2．在公司法人治理結構方面�！豆�司法》中關于董事會、監(jiān)事會、經理權力和地位的規(guī)定，有關董事、經理和高級管理人員不得兼任監(jiān)事的規(guī)定等，主要是要求形成一個決策權、經營權和監(jiān)督權三權分立、相互制衡的公司治理結構。但是在控股股東擁有董事、監(jiān)事和經理人事任命實際控制權的情況下，多數董事和監(jiān)事都由其派出，經理由其控制的董事會提名和任命，三權分立成了三權歸一。而《公司法》中沒有限制控股股東控制監(jiān)事會多數席位的規(guī)定，缺乏對監(jiān)事會的組成和議事程序等相關法規(guī)。在這種情況下，對控股股東關聯交易的行為就缺乏有效監(jiān)督和制衡。 

    3．在對于關聯交易中關聯方投票權的規(guī)定方面。目前關于關聯交易中關聯方的投票權的法規(guī)主要是1997年12月16日中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》。該指引第72條規(guī)定“有關聯關系的股東不應當參與投票表決權”，第83條規(guī)定：有關聯關系的董事要披露其關聯關系的性質和程度，要在公司章程中制定有關聯的董事回避和表決的具體程序”。但作為僅是上市公司的章程指引的條款，這些規(guī)定明顯不夠權威，并且從實際操作上看，這些規(guī)定也確實末引起有關方面和上市公司的足夠重視，關于這項指引執(zhí)行情況的報道也微乎其微。 

    4．在少數股東和公司如何對抗控股股東侵害其利益的行為方面。我國《公司法》第111條規(guī)定：股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權益的，股東有權向人民法院提起要求停止駭違法行為和侵害行為的訴訟。但對于己造成的損害怎么辦；對于股東和股東之間的訴訟，公司與股東之間的訴訟，以及由誰來代表公司提起訴訟等問題《公司法》并未作出明確規(guī)定。即少數股東和公司缺乏對抗控股股東侵害其利益行為的法律手段。 

    二、完善我國關于關聯交易有關法律規(guī)定的過議 

    1．完善和規(guī)范關聯交易信息披露的內容。有關法律法規(guī)不僅要補充有關關聯交易定價的基礎，而且在表述關聯交易方、關聯交易對公司的影響時，應就反映的內容作出規(guī)范性的詳細規(guī)定，如公司經營和財務前景；營運資金情況；債務、重大合同；關聯方在交易中的利益；交易占公司凈利潤、凈資產的比例；資產的評估報告；被收購企業(yè)的資產負債表等。 

    2．盡快完善上市公司的法人治理結構。建議設立獨立董事，規(guī)定獨立董事代表全體股東和公司整體利益，特別要反映和保護持有少數股權的股東的權益。并在有關關聯交易的信息中，披露獨立董事對該交易是否公平合理的意見。 

    3．加強對控股股東行為的制約。為避免控股股東對公司的全面操縱，出現一個股東既控制董事會又控制監(jiān)事會的情況，建議在《公司法》的有關條款或直接在證監(jiān)會的《上市公司章程指引》中作出強制性規(guī)定，要求一個股東不得在董事會和監(jiān)事會中同時占有多數席位，也不得同時派人擔任董事長和監(jiān)事長(或監(jiān)事會主席)，或規(guī)定監(jiān)事長必須由獨立監(jiān)事擔任等，以確保企業(yè)各權力機構發(fā)揮有效的相互監(jiān)督和制衡作用。 

    4．學習其他國家和地區(qū)對這方面處理的經驗，繼續(xù)補充和完善我國有關的法律法規(guī)和條例。同時，加大對各法規(guī)和條例的宣傳力度，嚴格要求各上市公司認真遵照執(zhí)行。