編者按丹耀公司破產(chǎn)案是《企業(yè)破產(chǎn)法》實(shí)施后的首例破產(chǎn)案。本刊特約請?jiān)摪腹芾砣私M長尹正友律師，就履行管理人職責(zé)過程中遇到的問題進(jìn)行分析，希望有助于讀者更深入地了解《企業(yè)破產(chǎn)法》。
所謂管理人，是指人民法院在受理破產(chǎn)案件時依法指定的，負(fù)責(zé)接管債務(wù)人，負(fù)責(zé)債務(wù)人內(nèi)部管理，對破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保管、清理、估價、處理和分配的專門機(jī)構(gòu)。管理人需要承擔(dān)破產(chǎn)程序中的絕大部分工作，是破產(chǎn)案件執(zhí)行中的重要力量，肩負(fù)著“平衡”各方利益的重任。
管理人制度引入是一個歷史性的進(jìn)步。但是，由于我國的《破產(chǎn)法》還很不完善，存在很多缺陷，法律本身的可操作性以及實(shí)際被遵守的程度均與法律目標(biāo)要求存有一定的距離。因此，管理人在實(shí)務(wù)操作中不可避免會出現(xiàn)或遇到種種需要進(jìn)一步研討和探索的現(xiàn)實(shí)問題。
新法規(guī)宣傳不到位，導(dǎo)致執(zhí)行障礙
由于新法規(guī)公告不到位，導(dǎo)致我們在執(zhí)行過程中遇到了本不該有的困難。比如，我們在刻制管理人印章的過程中，由于公安機(jī)關(guān)只知道過去的清算組而不知道現(xiàn)在的管理人，我們花了兩個多星期的時間進(jìn)行交涉、匯報(bào)。同時，我們在擔(dān)任管理人的過程中，根據(jù)實(shí)際需要，要在銀行開立管理人專用賬戶，但遺憾的是，長期無法開立。銀行的答復(fù)很簡單，他們沒有接到中國人民銀行條法司的相關(guān)文件，所以不能辦理。
附利息債權(quán)的利息怎么計(jì)算
按照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計(jì)息。對于已經(jīng)對特定財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的債權(quán)，這部分債權(quán)的利息是否也同樣截止到破產(chǎn)申請受理時？作為借款人，在對外借款過程中是通過對特定財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，來對借款的風(fēng)險(xiǎn)作出比較充分的預(yù)估和控制。如果，對利息計(jì)算截止受理時的這種計(jì)算方式也同樣適用，那么，必然會導(dǎo)致銀行等出借人通過其他新的、更嚴(yán)厲的措施來控制和防范對外借款的風(fēng)險(xiǎn)，這顯然不利于企業(yè)融資。而且，從法律意義上講，這樣的規(guī)定與《擔(dān)保法》以及于10月1日起實(shí)施的《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定存在不一致。
對債權(quán)有異議，如何起訴
按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，管理人一項(xiàng)重要的工作就是依法審查、確認(rèn)債權(quán)債務(wù)并編制債權(quán)表。同時，如果債權(quán)人、債務(wù)人對債權(quán)表的記載有異議，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。法律還明確規(guī)定，進(jìn)入破產(chǎn)程序以后，由管理人代表債務(wù)人對外參加訴訟和仲裁。在這種情況下，如果債務(wù)人要對管理人提起訴訟，按照法律規(guī)定，只能由管理人代表債務(wù)人提起訴訟，就會造成管理人代表債務(wù)人起訴管理人的現(xiàn)象，這在邏輯上會不會有問題？實(shí)際操作上會不會有問題？
職工保險(xiǎn)及其他相關(guān)費(fèi)用交還是不交
對于職工的養(yǎng)老、醫(yī)療等保險(xiǎn)費(fèi)用，《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定是，“為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報(bào)酬和社會保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)”屬于共益?zhèn)鶆?wù)，由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時清償。但是，對于不是為了繼續(xù)經(jīng)營而需要支付的勞動報(bào)酬和社會保險(xiǎn)費(fèi)用，以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)卻沒有相應(yīng)規(guī)定，是否可以參照該條規(guī)定以共益?zhèn)鶆?wù)來先處理？
一般來說，企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序后，都面臨缺乏資金的情況。但該部分費(fèi)用的繳納又不能出現(xiàn)中斷，如果不及時繳納隨時清償，將使全體職工無法繼續(xù)享受保險(xiǎn)待遇，給職工生活造成不可估量的影響。該部分費(fèi)用該如何處理？
關(guān)于這個問題，其他國家有兩種方式：一種是當(dāng)破產(chǎn)企業(yè)現(xiàn)金不足時，由管理人墊付費(fèi)用；第二種方式就是對破產(chǎn)企業(yè)一些可以變賣的財(cái)產(chǎn)做先行變賣，取得一部分現(xiàn)金。
相比較而言，第二種方式在我國更可行。但是，實(shí)踐中又會與《企業(yè)破產(chǎn)法》以及其他法律有一些沖突�！镀飘a(chǎn)法》規(guī)定，對破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理、變價、處分等方案要經(jīng)過債權(quán)人會議通過。如果先行拍賣，沒有經(jīng)過表決，是不是合法？再者，如管理人進(jìn)行重大財(cái)產(chǎn)處分行為時，債權(quán)人委員會還沒有設(shè)立，管理人能不能處理財(cái)產(chǎn)？
筆者認(rèn)為，對于上述規(guī)定不可機(jī)械地理解。在可能的情況下，如果不影響債權(quán)人會議的實(shí)體權(quán)利，對部分可分割的非重要的資產(chǎn)可以先行處分，以獲得必要的資金進(jìn)行破產(chǎn)程序。一方面，對重大財(cái)產(chǎn)、關(guān)鍵性財(cái)產(chǎn)要先經(jīng)同意才能處分；另一方面，對一些先行處分的非重要財(cái)產(chǎn)，在債權(quán)人會議開會時進(jìn)行追認(rèn)表決。這樣，就可以把實(shí)務(wù)中的操作和法律的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行銜接。
債權(quán)人會議，職工要不要參加
《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定：“債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會的代表參加，對有關(guān)事項(xiàng)發(fā)表意見�！蹦敲�，產(chǎn)生的問題是：第一，職工應(yīng)否參加債權(quán)人會議？第二，債務(wù)人的職工和工會代表是否有表決權(quán)？如果享有表決權(quán)，其所代表的人數(shù)為多少，是一人一票，還是代表企業(yè)所有職工？第三，工會代表以什么身份參加債權(quán)人會議？
從法理上分析，如勞動債權(quán)不能從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中全額優(yōu)先受償，或債權(quán)人會議決議可能影響其清償利益，就應(yīng)有權(quán)參加債權(quán)人會議，否則不應(yīng)參加，以保證當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)對等。實(shí)踐中，可能出現(xiàn)勞動債權(quán)人在權(quán)利實(shí)現(xiàn)不受影響時對與其無利益關(guān)系事項(xiàng)進(jìn)行表決的不合理現(xiàn)象。
管理人責(zé)任如何界定
《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，管理人應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)，否則人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，要依法承擔(dān)賠償責(zé)任。這個責(zé)任實(shí)際上是賠償責(zé)任，換句話說，如果管理人沒有勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)，造成多少損失就要承擔(dān)多大的賠償責(zé)任，對于管理人來說，這個責(zé)任是非常重的。
但是，如何認(rèn)定管理人沒有勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)？標(biāo)準(zhǔn)是什么？在實(shí)際工作過程中，管理人要公平地考慮到包括債權(quán)人、債務(wù)人、職工權(quán)益等各個方面的權(quán)利和利益，難免有部分單位及個別債權(quán)人對管理人的工作持不滿態(tài)度。因此，如果沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)，管理人在實(shí)踐中就會遇到很多問題。有關(guān)的司法解釋應(yīng)該對這個問題作出相對明確的規(guī)定，以對管理人工作進(jìn)行有效保護(hù)。
