計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是否應(yīng)該包含加班工資？

加班工資可能不包含在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算范圍內(nèi)！

包含加班費(fèi)的地區(qū)

杭州：杭州市中級人民法院民事審判第一庭關(guān)于印發(fā) 《杭州地區(qū)法院審理勞動爭議案件若干實(shí)務(wù)問題的處理意見（試行）》 ( 2009.7.2)第十四條  勞動者解除勞動合同前十二個月的平均工資水平應(yīng)按照勞動者每月應(yīng)發(fā)工資數(shù)額計算。

個人應(yīng)負(fù)擔(dān)而由用人單位代扣代繳的個人所得稅、社會保險費(fèi)等不予扣除。加班工資等不固定的收入不予扣除。

北京：《北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答》

在計算勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資時，應(yīng)當(dāng)包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。其中包括正常工作時間的工資，還包括勞動者延長工作時間的加班費(fèi)。

勞動者應(yīng)得的年終獎或年終雙薪，計入工資基數(shù)時應(yīng)按每年十二個月平均分?jǐn)偂?br/>

《勞動合同法》第四十七條規(guī)定的計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)依照《勞動合同法實(shí)施條例》第二十七條規(guī)定予以確定；《勞動合同法實(shí)施條例》第二十七條中的“應(yīng)得工資”包含由個人繳納的社會保險和住房公積金以及所得稅。" 

深圳：《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》（2015.9.2）“九十七、在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金時，勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資，除包括正常工作時間的工資外，還包括勞動者的加班工資。

勞動者已領(lǐng)取的年終獎或年終雙薪，計入工資基數(shù)時應(yīng)按每年十二個月平均分?jǐn)?。用人單位因未在用工之日起一個月內(nèi)簽訂勞動合同而按月向勞動者支付的二倍工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金的計算基數(shù)。

江蘇：《關(guān)于印發(fā)江蘇省勞動人事爭議疑難問題研討會紀(jì)要的通知》（蘇勞人仲委［2017］1號）第十條規(guī)定：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY是指勞動者在勞動合同解除或終止前十二個月的平均工資，是否包含加班工資、年終獎或季度獎？

勞動者在解除或終止勞動合同前十二個月內(nèi)的加班工資、年終獎、季度獎應(yīng)當(dāng)作為計算平均工資內(nèi)容。但年終獎、季度獎應(yīng)當(dāng)分?jǐn)傆嬎阒料鄳?yīng)的月份，分?jǐn)傆嬎愫?，如果不在勞動合同解除或終止前十二個月內(nèi)的，不宜作為計發(fā)數(shù)額。 

不包含加班費(fèi)地區(qū)

四川：《四川省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于審理勞動爭議案件若干疑難問題的解答〉的通知》川高法民一［2016］1號第29條《勞動合同法》中規(guī)定

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及二倍工資計算基數(shù)按照勞動者正常工作狀態(tài)下十二個月的應(yīng)得工資計算，即未扣除社會保險費(fèi)、稅費(fèi)等之前的當(dāng)月工資總額，但不應(yīng)包括：

●加班工資；

●非常規(guī)性獎金、津補(bǔ)貼、福利。

上海：《上海高院民事法律適用問答》(2013年第1期)五、關(guān)于勞動爭議案件中確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計算基數(shù)時是否需要將加班工資包括在內(nèi)的問題有的法院反映，一些用人單位加班已成為常態(tài)，勞動者的勞動報酬一般由最低工資和加班費(fèi)組成，如在確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計算基數(shù)時不將加班費(fèi)計算在內(nèi)，則可能導(dǎo)致用人單位支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金過低的問題。

綜合對比兩地可以發(fā)現(xiàn)：

第一、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償從性質(zhì)上看系用人單位與勞動者解除或終止勞動關(guān)系后，為彌補(bǔ)勞動者損失或基于用人單位所承擔(dān)的社會責(zé)任而給予勞動者的補(bǔ)償，故經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)以勞動者的正常工作時間工資為計算基數(shù)。

第二，加班工資系勞動者提供額外勞動所獲得的報酬，不屬于正常工作時間內(nèi)的勞動報酬。

第三，從原勞動部《關(guān)于貫徹中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第55條和《勞動合同法實(shí)施條例》第27條規(guī)定來看，也應(yīng)認(rèn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不包含加班費(fèi)。

綜上，認(rèn)為在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計算基數(shù)時不應(yīng)將加班工資包括在內(nèi)。

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